【正文】 資人，僅以自己的出資為限對外承擔責任。歸納起來，關于法人的本質，主要有三種不同的觀點： 法人擬制說 法人擬制說認為，民事主體以自然人為限，團體本不能成為民事權利義務的主體。法人擬制說認為法人的財產屬抽象的法人團體所有，而不是其成員的共有財產。法人擬制說對法人的設立持嚴格限制的態(tài)度。法人擬制說認為法人沒有民事行為能力，法人的董事會為法人的代理機構，對外代理法人的活動。 法人否認說 法人否認說，就是不承認法人存在的各種學說。 法人實在說 法人實在說認為，法人是客觀存在的主體。組織體說認為，法人組織具有自己的意思，該意思由其機關作出，又由其機關加以實現(xiàn)。我國民法上關于法人的本質，采組織體說。 三、法人制度的產生及其社會意義 （一）從合伙到公司法律制度和法律觀念是社會生活和經濟現(xiàn)實的反映。在我國民法上，公司是法人的典型形式。為經營共同的事業(yè)，兩個以上自然人訂立合伙合同，約定共同出資、共同經營、共擔風險、共享收益，為此所成立的組織體即為合伙。 無限公司 1967年法國商事條例第一次承認無限公司的法律地位。與合伙不同的是，無限公司的名稱必須要冠以所有股東的名字。一般來說，負擔無限責任的股東出資比較少，而負擔有限責任的股東出資比較多。兩合公司中有限責任股東的股份轉讓往往受到比較多的限制。以股份有限公司為典型。與合伙相比，有限公司的特點是：（1）有限公司的經營管理要嚴格依照法律和章程進行，透明度高；（2）股份可以比較容易地進行轉讓?；谟邢薰镜倪@些特點，有限公司股東的投資風險要遠遠小于合伙，這使得有限公司能夠聚集大量資金進行經營運作。賦予法人以民事主體資格，主要是順應社會進步、經濟發(fā)展的需要，實踐證明，這項制度的確極大地促進了社會和經濟的進步。一、社團法人和財團法人根據(jù)法人的設立是否以社員的存在為基礎，可將法人分為社團法人和財團法人。社團法人和財團法人是傳統(tǒng)民法關于法人的基本分類，二者在成立基礎、設立條件、組織機構、解散事由等方面均有顯著區(qū)別。應當注意的是，中外合資、中外合作企業(yè)法人和外資企業(yè)法人也是中國法人。外國法人在我國領域內進行民事活動，必須經過中國有關部門的批準登記領取營業(yè)執(zhí)照并遵守我國的有關法律。 三、企業(yè)法人和非企業(yè)法人 企業(yè)法人和非企業(yè)法人是我國《民法通則》上所采用的分類。按照所有制形式來分，我國現(xiàn)行法律上，有個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、私營企業(yè)、全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、中外合資、合作企業(yè)、外商獨資企業(yè)等企業(yè)。企業(yè)法人以外的法人，均屬于非企業(yè)法人。區(qū)分企業(yè)法人和非企業(yè)法人的意義在于，二者設立所依據(jù)的法律、程序不同，管理部門不同。嚴格說來，其標準并不統(tǒng)一、嚴謹，奈何實踐中廣泛采用，似不會在短時間內有明顯變動。其自成立之日起即具有法人資格。典型的如國立大學、人民醫(yī)院等。如各種學會、商會、基金會等。如私人醫(yī)院、私立學校等。第三節(jié) 法人的成立 自然人一經出生便取得民事權利能力，具有獨立的民事主體資格，法人要取得民事主體資格，則需要經過依法成立。法人成立的程序是法人成立的形式要件，也是國家對法人進行監(jiān)督和管理的重要環(huán)節(jié)。不要求具備任何形式，不加以任何干涉或限制。許可主義：指法人的法人的設立，必須經過行政機關的許可。準則主義：指法律對法人設立的條件，預先作出明確的規(guī)定，申請設立人只要滿足該項條件，則無須實現(xiàn)經過行政機關的許可，其依照法律規(guī)定辦理完有關登記手續(xù)后，法人即可成立。實踐中，我國對非營利法人的設立，多采取特許主義原則（如國家機關法人）或許可主義原則（如各種協(xié)會、基金會）。二、法人成立的程序設立這里的設立指為成立法人所進行的一系列準備，包括準備必要的財產和經費、成立法人機關、確定法人名稱、確定營業(yè)場所或辦公地點等等。批準對于采許可主義原則設立的法人，有關部門的批準是完成設立的一項重要步驟。，中外合資經營企業(yè)的設立，也要經過有關部門的批準。如全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責任公司、股份有限公司、中外合作、合資、外資企業(yè)等。營利法人經過有關部門辦理完登記并領取營業(yè)執(zhí)照，即為正式成立。法人的民事權利能力，指法人享有民事權利，承擔民事義務的資格。如自然人享有生命健康權、肖像權，法人不能享有，自然人可以成為繼承、親屬等法律關系的主體，法人則不能。如自然人和法人都享有姓名權，在著作權法上都享有署名權，但法人的姓名權（名稱權）、署名權可以轉讓，而自然人的姓名權則不能轉讓。各法人民事權利能力的范圍有所差異在我國，自然人的一般民事權利能力是平等的。一般來說，法人應當在核準登記的經營范圍內進行民事活動，不得超越經營范圍。目的二，在于保護投資者的利益。對法人本質的認識不同，對法人民事行為能力的理解也不同。我國民法關于法人的實質采法人組織體說，認為法人具有民事行為能力。法人機關指產生法人意志、進行業(yè)務經營活動的機構。如股份有限公司的股東大會為法人的意思機關，董事會、經理為法人的執(zhí)行機關，監(jiān)事會為公司的監(jiān)察機關。法人機關的行為即為法人的行為。法人的機關為一組織，我們說經理是法人機關，并非指經理個人，而是指經理這個機構。我國民法上還規(guī)定有法定代表人，法定代表人并不是獨立的法人機關。我國《民法通則》規(guī)定：依照法律或者組織章程規(guī)定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人（第43條）。 二、法定代表人 代表的含義法人的法定代表人在人格上與法人重合。代表和代理不同。而代理行為本身仍然還是代理人的行為，只是代理行為的結果由法人承擔而已。法人的內部結構不同，不同法人的法定代表人會由不同職位的人擔當，因而法定代表人的權限也有很大差異。本書在法人機關的標題下，主要研究法定代表人的行為與法人的關系，至于與法人的實際決策由誰作出，法定代表人有多大權力沒有直接關系，暫不多論。虛位的國家元首并不能參與決策，但其簽署文件的行為就視為國家的行為。應當注意的是，以代表、代理關系來對待不同的法人成員，通常只能適用于為實現(xiàn)法人目的而實施的交易行為（民事法律行為）領域。上，嚴格說來，這種區(qū)別并沒有什么實際意義：在法人成員侵權的情形，所考慮的，只是行為人與法人之間是否存在雇傭勞動或者其他使用關系（在侵權法上稱雇傭人責任），而無需再考慮代表抑或代理。由是觀之，法定代表人職權的行使，受到兩方面的限制：法律規(guī)定的限制和公司章程的限制。我國《民法通則》規(guī)定，企業(yè)法人有下列情形之一的，除法人承擔責任外，對法定代表人可以給予行政處分、罰款，構成犯罪的，依法追究刑事責任：（1）超出登記機關核準登記的經營范圍從事非法經營的；（2）向登記機關、稅務機關隱瞞真實情況、弄虛作假的；（3）抽逃資金、隱匿財產逃避債務的；（4）解散、被撤銷、被宣告破產后，擅自處理財產的；（5）變更、終止時不及時申請辦理登記和公告，使利害關系人遭受重大損失的；（6）從事法律禁止的其他活動，損害國家利益或者社會公共利益的。法人的分支機構和法人機關不同，后者是法人職能部門，是法人這個組織體不可分割的一部分。法人的分支機構有相對的獨立性，但應當在法人的職權范圍內進行民事活動。 《企業(yè)法人登記管理條例》第35條。分支機構的法律地位分支機構可以以自己的名義在法人總部的授權范圍內從事民事活動，在該范圍內，具有一定的獨立性。如法律規(guī)定：企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構未經法人書面授權或者超出授權范圍與債權人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權范圍的部分無效，債權人和企業(yè)法人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任；債權人無過錯的，由企業(yè)法人承擔民事責任。 見《最高人民法院關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》，第3條。該約定一般應于登記時注明。 《民法通則》第39條。法人的處所是法人設立、變更、遷移等過程中重要的登記事項。作為社會經濟的基本單位，法人的存續(xù)關涉甚廣。我國法律認為，法人解散，其人格并當然不消滅，只有完成了清算程序，處理完未盡事項，進行了注銷登記后，法人才消滅。法人可以根據(jù)其章程的規(guī)定（如章程規(guī)定的存續(xù)期限屆滿或者章程規(guī)定的解散事由發(fā)生）、根據(jù)其意思機關的決定宣告解散。辦理注銷登記須提交其法定代表人或者負責人簽署的注銷登記申請書，有關業(yè)務主管部門的審查文件和清理債務完結的證明。社會團體法人在注銷登記后，由登記管理機關在報刊上公告。企業(yè)法人自行解散需要向有關國家機關申請，申報解散原因及資產、負債的具體情況和處理方法，經批準方可。企業(yè)因經營管理不善，不能清償?shù)狡趥鶆眨瑧斝嫫飘a。③因撤銷而解散當法人的目的和行為違反法律、社會公共秩序時，法人登記管理機關可以吊銷該法人的營業(yè)執(zhí)照，撤銷其法人資格。 國務院：《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》，第33條，1988年7月。法人解散后，不能立即消滅，應當對其財產、債權債務關系進行清理，了結未盡業(yè)務，方能宣告消滅。清算中的法人稱清算法人，具體執(zhí)行清算事務的人為清算人，清算人在執(zhí)行清算事務的限度內，對外代表法人，對內執(zhí)行清算事務。法人清算要完成以下事項：①了結現(xiàn)務，指了解正在進行中的事務。③注銷登記和公告。 見《合伙企業(yè)法》第2條，《民法通則》第30條、第52條、第53條。民事主體者，參加法律關系而享有權利、承擔義務之人也。此乃從概念與體系之角度考慮所得的結論。本書無意爭論合伙究竟是否為民事主體，但考慮到合伙制度的重要性，特在自然人、法人后單列一章，對合伙制度之基本內容，加以闡釋。從事某種程度或規(guī)模的商事活動的合伙為商事合伙，其他合伙為民事合伙。有限合伙和普通合伙在美國，關于合伙的法律主要有《統(tǒng)一合伙法》和《統(tǒng)一有限合伙法》，前者規(guī)定的是普通合伙，后者規(guī)定的是有限合伙。普通合伙中各合伙人對合伙的債務負無限連帶責任。我國現(xiàn)行法上僅承認普通合伙。二、合伙協(xié)議合伙協(xié)議的形式合伙協(xié)議應當依法由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。合伙協(xié)議可以載明合伙企業(yè)的經營期限和合伙人爭議的解決方式。合伙人依照合伙協(xié)議享有權利，承擔責任。三、合伙名稱合伙可以有自己的名稱。合伙企業(yè)在其名稱中不得使用“有限”或者“有限責任”字樣。作為合伙人的自然人，應當具有完全民事行為能力。五、設立登記我國法律上規(guī)定的合伙，分為個人合伙 見《民法通則》第30條。設立合伙企業(yè)，應當依法進行登記。法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經有關部門審批的，應當在申請設立登記時提交批準文件。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。 有關合伙登記的具體事項，請參見我國《合伙企業(yè)法》（1997年8月）和《合伙企業(yè)登記管理條例》（1997年11月）的規(guī)定。出資的繳付合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務。出資的方式合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利出資；上述出資應當是合伙人的合法財產及財產權利。經全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。合伙財產份額的轉讓（1）轉讓的條件合伙人之間轉讓在合伙中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。（2）合伙人的優(yōu)先購買權合伙人依法轉讓其財產份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。第四節(jié) 合伙事務的執(zhí)行概述各合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利，可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務。合伙事務執(zhí)行人應當依照約定向其他不參加執(zhí)行事務的合伙人報告事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況。被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。提出異議時，應暫停該項事務的執(zhí)行。對合伙事務執(zhí)行的監(jiān)督和檢查若依照合伙協(xié)議或全體合伙人的決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務。合伙人為了解合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況，有權查閱帳簿和其他關于合伙事務的材料。合伙人依法或者按照合伙協(xié)議對合伙企業(yè)有關事項作出決議時，除法律另有規(guī)定或者合伙協(xié)議另有約定外，經全體合伙人決定可以實行一人一票的表決辦法。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。除合伙協(xié)議另有約定或者經全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。第五節(jié) 合伙與第三人的關系一、合伙與合伙的債務人之間的關系合伙對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。所謂補充，指合伙債務首先用合伙財產進行清償，合伙財產不足清償?shù)?，才由合伙人以個人財產承擔補充義務；所謂無限，指合伙人不是在出資的數(shù)額限度內承擔責任，而是應以自己的全部財產承擔義務；所謂連帶，指合伙人不僅要按照有關份額（根據(jù)合伙協(xié)議的約定或出資的比例確定）承擔自己應負擔的義務，當其他合伙人的財產不足以償付分擔的份額時，有能力的合伙人要代其承擔。二、合伙與合伙人個人的債務人之間的關系應當注意的是，因合伙具有相對獨立性，合伙中某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。合伙人個人財產不足清償其個人所負債務的，該合伙人只能以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人欲將該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償?shù)?，須有人民法院的支持。合伙中合伙人個人債務與合伙債務并存時，有以下兩種立法例：并存原則：合伙債權人就合伙財產優(yōu)先受償，不足部分，與合伙人的債權人就合伙人的財產共同受償。雙重優(yōu)先原則為多數(shù)國家所采用。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況。入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。二、退伙約定退伙合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；經全體合伙人同意退伙；發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。合伙人違反規(guī)定，擅自退伙的，應當賠償由此給其他合伙人造成的損失。強制退伙合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議強制其退伙：未履行出資義務；因故意或者重大過失給合伙企業(yè)損失；執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為；合伙協(xié)議約定的其他事