【正文】 并審理。 （二）主要特征 ：（主要是與自然人比較而言） 開始與消滅 的情形不同。 2. 民事權(quán)利能力的 范圍 不同。 3. 民事權(quán)利能力之間的差異程度不同。這是由于法人各自 經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍 的不同，分別受到法律和自己 章程的限制 二 、 法人的民事行為能力的概念和主要特征 （ ★★★ 簡答 ） （ 一 ） 概念：是指法人以自己的意思 獨立 進行民事活動 ， 取得 民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的 能力 （ 二 ） 主要特征： 發(fā)生和消滅 的時間上具有一致性 ， 即享有民事權(quán)利能力時即具有民事行為能力 。 2. 不同法人的民事行為能力的 范圍 不一致。而自然人的民事權(quán)利能力范圍具有一致性，因此，自然人的民事行為能力范圍也基本一致。法人作為組織體，其自身并不能直接從事民事活動，法人只能通過法人的機關(guān)或工作人員，如法定代表人來從事民事活動，其法律后果 由法人承擔(dān) 。經(jīng)雙方協(xié)商，安電制造廠同意全部退貨。但此時安電制造廠已經(jīng)被另一省的電力設(shè)備有限公司所兼并，成為其一個生產(chǎn)分廠。 [問題 ] 1．此債務(wù)應(yīng)該由誰來承擔(dān) ? 2．南昌建筑安裝公司應(yīng)該以誰為被告 ? 第三節(jié) 法人的成立、變更和終止 一、法人的成立 ：是指社會組織依照法律規(guī)定創(chuàng)設(shè)并取得法律上的人格 （一） 法人成立的原則 1．放任主義：放任主義也稱自由設(shè)立主義，即法人的設(shè)立完全聽?wèi){當(dāng)事人的自由，國家不加以干涉或限制。特許主義是指法人的設(shè)立需要有專門的法令或國家的特別許可。行政許可主義又稱為核準(zhǔn)主義，指法人設(shè)立時除了應(yīng)符合法律規(guī)定的條件外，還要經(jīng)過行政主管部門的批準(zhǔn)。準(zhǔn)則主義也稱為 登記主義 ，指由法律規(guī)定法人的條件，法人設(shè)立時，如果其章程具備規(guī)定的要件，無須主管部門批準(zhǔn)，就可以直接向登記機關(guān)登記，法人即告成立。嚴(yán)格準(zhǔn)則主義是指法人成立時，除了具備法律規(guī)定的要件外，還必須符合法律中明確規(guī)定的其他一些限制性條款（ 有限責(zé)任公司 ） 6. 強制主義。（ 機關(guān)法人 ） （二）法人成立的條件 ：即法人組織的目的和宗旨要符合國家和社會公共利益的要求，并且其組織機構(gòu)、設(shè)立方式、經(jīng)營范圍等要 符合國家法律和政策 的要求 、組織機構(gòu)和場所 二 、 法人的變更：法人在存續(xù)期間內(nèi)所發(fā)生的法律人格 、 組 織 、 宗旨等重大事項的變化 （ ★★ 選判 ， 注意分立 、 合并后 的責(zé)任承擔(dān) ） （ 一 ） 法人人格的變更 1. 法人的合并是指兩個或兩個以上的法人根據(jù)法律的規(guī)定或合同的約定變?yōu)橐粋€法人的現(xiàn)象 ① 新設(shè)合并 ， 即兩個或兩個以上的法人合并為一個新法人 ，同時原法人人格全部消滅 ， 此時原法人的權(quán)利義務(wù)全部由新法人 享有和承擔(dān) ② 吸收合并 ， 即一個或多個法人歸人到一個現(xiàn)存的法人之中 ，被合并的法人人格消滅 ， 存續(xù)的法人人格依然存在 ， 此時被合并的法人的權(quán)利義務(wù)由 承續(xù)的法人 享有和承擔(dān) 2. 法人的分立是指一個法人分為兩個或兩個以上的法人的現(xiàn)象 ① 創(chuàng)設(shè)式分立，即一個法人分成兩個或兩個以上的法人， 原法人消滅 ② 存續(xù)式分立，即 原法人存續(xù) ，并分出一部分財產(chǎn)設(shè)立新法人 ③ 在法人分立后，其權(quán)利義務(wù)由分立后的法人 按照分立合同 或 有關(guān)規(guī)定 享有和承擔(dān)。在企業(yè)法人中，它主要是指 企業(yè)經(jīng)營范圍 的改變 。 民事行為包括：括民事法律行為 、 無效民事行為和可撤銷 、 可變更的民事行為 2. 兩者區(qū)別 ： （ 1） 只有具備法律規(guī)定的有效條件的民事行為才屬于民事法律行為 （ 2） 民事行為＞民事法律行為 （ 3） 民事行為的意思表示并不強調(diào)真實性 ， 而民事法律行為則必須意思表示真實 三 、 民事法律行為的特征 1. 民事法律行為是一種 合法 行為 2. 民事法律行為是以行為人的 意思表示 作為構(gòu)成要素 意思表示 ：是指行為人追求民事法律后果 (民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更或消滅 )的內(nèi)心意思用一定的方式表示于外部的活動，由民事主體主觀上追求民事法律后果的 內(nèi)心意思和外部表示 兩部分所構(gòu)成 3. 民事法律行為能夠?qū)崿F(xiàn)行為人所預(yù)期的民事 法律后果 ——設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系 第二節(jié) 民事法律行為的分類（ ★★★選擇、判斷 ） 一 、 單方民事法律行為和雙方民事法律行為 ：是基于 一方當(dāng)事人的意思 表示即可成立的民事法律行為 ，比如 立遺囑、委托授權(quán)、放棄繼承、追認(rèn)無權(quán)代理 ：是基于 雙方當(dāng)事人的意思表示一致 而成立的民事法律行為 ，不需要征得他人同意，如 簽約、聯(lián)營 二、有償民事法律行為和無償民事法律行為 ：是一方當(dāng)事人 承擔(dān)某項民事義務(wù)而要求對方當(dāng)事人給付對價 (報酬 )的法律行為，比如買賣合同 ：是指一方當(dāng)事人承擔(dān)某項民事義務(wù)而 不要求對方當(dāng)事人給予對價 的法律行為，比如贈與 三 、 諾成性民事法律行為和實踐性民事法律行為 ：是指僅以雙方當(dāng)事人 意思表示一致 即告成立的民事法律行為 ， 如買賣 、 租賃 、 承攬 。 四、要式民事法律行為和不要式民事法律行為 ：是指必須采用某種特定的形式才能成立的民事法律行為，如 保證合同、質(zhì)押合同均應(yīng)采用書面形式 ：是指法律沒有規(guī)定特定形式而允許當(dāng)事人選擇約定形式的民事法律行為 五 、 主民事法律行為和從民事法律行為 ：是指不需要有其他法律行為的存在就可獨立成立的法律行為 ：指從屬于其他法律行為而存在的法律行為 第三節(jié) 民事法律行為的成立要件 一、民事法律行為的一般成立要件 1. 當(dāng)事人 2. 意思表示 ① 行為人的意思中必須含有設(shè)立、變更或者消滅民事法律關(guān)系的意圖 ② 行為人的意思表示中必須含有明確的權(quán)利義務(wù)，即內(nèi)容 ③ 行為人的內(nèi)在意思必須通過一定方式表達(dá)出來 3. 標(biāo)的 二、民事法律行為成立的特殊要件 特殊成立要件是成立某一具體民事行為除一般條件外的 其他特殊事實要素，一般情況下是在要物法律行為（即實踐 民事法律行為）中，需要物的交付才能夠成立。 第五節(jié) 附條件和附期限的民事法律行為 一、附條件的民事法律行為 （ ★★★ 簡答：概念和條件的法律特點） （一）概念：附條件民事法律行為是指雙方當(dāng)事人在民事法律行為中 約定 以一定的事由作為條件，以該條件的成就與否 (是否發(fā)生 )作為決定該民事法律行為效力 產(chǎn)生或解除 根據(jù)的民事法律行為 （二）條件的法律特點： 1. 條件應(yīng)當(dāng)是尚未發(fā)生的事實，即具有未來性 2. 條件可能發(fā)生也可能不發(fā)生，即具有或然性 3. 條件應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人依其意志所選擇的事實，即具有意定性 4. 條件應(yīng)當(dāng)是符合法律要求的事實，即具有合法性 5. 條件應(yīng)當(dāng)是約定用于限制民事法律行為效力的事實，即具 有特定的目的性 延緩條件：使民事法律行為產(chǎn)生效力 以條件的作 用為標(biāo)準(zhǔn) 解除條件 ：于使民事法律行為解除效力 （三）條件 的種類 肯定條件：以約定事實的發(fā)生作為條件內(nèi)容 以條件的內(nèi) 容為標(biāo)準(zhǔn) 否定條件：以約定事實的不發(fā)生作為條內(nèi)容 例： 甲乙約定，如果甲的兒子回國，甲講終止與乙之間的委托合同，在甲的兒子回國之前，則該約定屬于 AD 二、附期限的民事法律行為 （ ★★★ 簡答） （一）概念：是指雙方當(dāng)事人在民事法律行為中 約定 一定的期限，以 期限的到來 決定其效力產(chǎn)生或者終止的民事法律行為 （二）期限的特點： 1．期限應(yīng)當(dāng)是在將來確定發(fā)生的，具有 未來性 。 3．期限的目的應(yīng)當(dāng)是限制民事法律行為效力的產(chǎn) 生或終止，具有 特定的目的性 。 （四）可變更、可撤銷民事行為的效力 ： 自成立之時產(chǎn)生法律效力 ；被撤銷而喪失法律效力（無效民事行為是自始無效） ① 概念：撤銷權(quán)是指民事行為的當(dāng)事人依法享有的請求 人民法院或者仲裁機關(guān) 對于可變更、可撤銷的民事行為予以變更或者撤銷的權(quán)利 ② 撤銷權(quán)需在 1年內(nèi) 行使 ③ 重大誤解，顯示公平的撤銷權(quán)雙方都享有；因欺詐、脅迫、乘人之危而為的民事行為中，撤銷權(quán)只歸受損害的一方 ④ 當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷 ：除斥期間屆滿 ；當(dāng)事人放棄 案例 甲汽車銷售公司與乙汽車制造公司簽訂了一份轎車買賣合同。雖然乙公司提供的型號不是甲公司原想購買的 B型號轎車，但 A型號轎車銷量也不錯。 [問題 ]1．丁某的行為屬于合同法上的什么行為 ?其效力如何 ? 2．甲公司在支付貨款后是否還能行使撤銷權(quán) ? 案例 李某的父親生前是一個集郵愛好者，去世時還留有幾本郵票。一日，李某的朋友劉某來吃飯，無意間發(fā)現(xiàn)了這幾本郵票，劉某也是一集郵愛好者，他隨即表示愿意全部購買，最后以 5000元的價格將郵票全部拿走，李某對這一價格也比較滿意。李某立即找到劉某，要求退還劉某的5000元錢。雙方協(xié)商不成，李某訴至法院，要求撤銷合同，返還郵票。 1994年 7月，站長的弟弟吳某突然拉來一卡車西瓜，要求陳某買下。但是當(dāng)晚廠里的電就被停掉，電站站長告知陳某線路需要檢修。陳某無奈，只得以高于市場的價格買下全部西瓜。事后陳某越想越生氣但不知如何是好。雙方約定，趙某在 1998年 2月以前交付裝裱店 20副對聯(lián)作品，裝裱店支付趙某 5000元報酬。但是不久裝旅店感到作品風(fēng)格與趙某不同，遂請專家作鑒定，結(jié)果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。 三 、 代理權(quán)行使的規(guī)則 （ 簡答 、 選 ） （一）代理權(quán)行使的規(guī)則 ，不得進行無權(quán)代理 ，不得擅自轉(zhuǎn)委托 （二）某些濫用代理權(quán)的行為 1. 認(rèn)定條件 ① 代理人擁 有代理權(quán) ② 代理人在 違反法律 有關(guān)代理權(quán)行使的規(guī)則、要求的情況下行使代理權(quán) ③ 已經(jīng)或者可能 損害 被代理人的利益 2. 具體情形 ： （★選） ① 自己代理。代理人同．日寸代理雙方當(dāng)事人為同一項法律行為 ③ 代理人與第三人惡意通謀而為的代理行為 案例 A為一機械廠的采購員，經(jīng)常在全國各地出差。 1988年 10月， Y在山中挖到一名貴草藥，正好 A要到上海出差，于是 Y就委托 A將草藥帶去賣掉，據(jù)說上海這種草藥的價錢較高。朋友的父親 B是一名老中醫(yī)，他看了之后請 A將草藥賣于他，并表示愿給 A 200元的好處費。雙方還約定，如果事后 Y來此處打聽這種草藥的市場價格，B就說此草藥現(xiàn)在已經(jīng)大跌價，在上海也不值錢了。 Y遂要求 A和 B賠償自己的損失。 消滅后 的“代理” 代理權(quán)限的“代理” 二、無權(quán)代理的效力 ——效力待定的行為 （一）本人的追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán) 1. 本人事先知道且沒有做否認(rèn)表示 —— 視為同意 2. 本人事先不知道 ① 未經(jīng)本人追認(rèn) ——無效 ② 經(jīng)被本人追認(rèn) ——有效 （二）第三人的催告權(quán)和撤銷權(quán) 1. 催告權(quán) ① 催告本人在 1個月內(nèi) 追認(rèn) ② 本人在 1個月內(nèi)未追認(rèn) ——無效 2. 撤銷權(quán) ① 以 通知 的方式做出 ② 惡意 第三人無催告權(quán) （三）法律后果 確定無效 的無權(quán)代理所產(chǎn)生的后果，由無 權(quán)代理人 自負(fù)責(zé)任 被代理人和第三人 遭受損失的，無權(quán)代理人 要承擔(dān)民事賠償責(zé)任 給他人造成損失的，由 無權(quán)代理人與第三人 負(fù)連帶 民事責(zé)任 案例 王某與華某 (女 )于 1982年結(jié)婚。 1997年，夫婦倆想在家鄉(xiāng)開飯館，華某主張租房，而王某則想買房，最后兩人決定讓劉某先給他們租三間房，如果有價格合適的房再通知他們。知道此事華某堅決反對，認(rèn)為劉某的行為沒有得到他們的授權(quán)，應(yīng)由他自己承擔(dān)后果；但是王某卻同意，并從自己的存款中取出錢匯給劉某，并委托劉某以他的名義辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。華某同意離婚，但主張房屋應(yīng)有其