【正文】 行使自由和權利的時候，不得損害國家的、社會的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權利。這種情形，權利人只能向法院起訴請求解決，否則將構成侵權，為法律所不許。為自助行為時，應遵循以下規(guī)范：第一，須為保護自己的權利。構成正當防衛(wèi)，需要滿足以下幾個要件：第一，必須是為了保護合法利益免受侵害而不是為了其他目的而實施防衛(wèi)行為。第二，必須是針對正在發(fā)生的危險。民事義務是法律規(guī)定的行為的必要性，這種必要性是由國家強制力保障實現(xiàn)的。一般權利能力，指民事主體參加一般民事法律關系的資格。三、自然人民事權利能力的取得——出生出生的法律意義。當然，戶籍證明和出生證明也僅具有推定的效力，法律允許當事人提出反證證明確切的出生時間。以自然人生存為存續(xù)條件的人身關系發(fā)生終結，如夫妻關系即因一方死亡而終結；自然人也不再享有財產權，其財產將通過繼承程序加以分配。權利能力只是人享有民事權利、承擔民事義務的資格，自然人要取得權利和承擔義務，除了這項資格外，還應當具備相應的認知能力。 無民事行為能力人 無民事行為能力人，指不具有獨立實施民事法律行為資格的自然人。 《意見》第6條。依法進行保護和監(jiān)督的人為監(jiān)護人，被保護和監(jiān)督的為被監(jiān)護人。③沒有上述監(jiān)護人的，由未成年人父母所在單位或未成年人住所地居民委員會、村民委員會擔任監(jiān)護人。這里的其他因素包括是否與監(jiān)護人共同生活、是否有監(jiān)護能力、是否對監(jiān)護人有利等。監(jiān)護的終止監(jiān)護因以下原因終止：（1）被監(jiān)護人獲得完全民事行為能力。長時間沒有消息，該自然人所參與的民事法律關系就會處于停滯狀態(tài)，這往往會給有關的利害關系人乃至失蹤人自己的權益造成損害，也不利于整個社會經(jīng)濟的穩(wěn)定。宣告失蹤的法律后果自然人被宣告失蹤，最主要的法律后果是為他設立財產財產代管人。宣告失蹤制度雖然能解決自然人在下落不明后財產的保護問題，但仍然沒有從根本上解決因自然人下落不明所引起的法律關系不確定的問題。相同順序中的各利害關系人有不同意見的，應當宣告死亡，不同順序的各利害關系人意見不同，應當以順序在前的利害關系人的意見為準。例如，人身關系方面，若其配偶已經(jīng)再婚，則原婚姻關系便不能自動恢復；其原有財產，該自然人有權請求返還，依照繼承法取得他的財產的公民或者組織，應當返還原物，原物不存在的，應當給予適當補償。法人應當依照法律規(guī)定的條件和程序成立。有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：（一）以生產經(jīng)營為主的公司人民幣五十萬元；（二）以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬元；（三）以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬元；（四）科技開發(fā)、咨詢、服務性公司人民幣十萬元（第1款）。主要辦公地點為法人住所，法律對此有專門的規(guī)定。法人擬制說認為法人的財產屬抽象的法人團體所有，而不是其成員的共有財產。 法人實在說 法人實在說認為，法人是客觀存在的主體。在我國民法上，公司是法人的典型形式。一般來說，負擔無限責任的股東出資比較少，而負擔有限責任的股東出資比較多?；谟邢薰镜倪@些特點，有限公司股東的投資風險要遠遠小于合伙，這使得有限公司能夠聚集大量資金進行經(jīng)營運作。應當注意的是，中外合資、中外合作企業(yè)法人和外資企業(yè)法人也是中國法人。企業(yè)法人以外的法人，均屬于非企業(yè)法人。典型的如國立大學、人民醫(yī)院等。法人成立的程序是法人成立的形式要件，也是國家對法人進行監(jiān)督和管理的重要環(huán)節(jié)。實踐中，我國對非營利法人的設立，多采取特許主義原則（如國家機關法人）或許可主義原則（如各種協(xié)會、基金會）。如全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、有限責任公司、股份有限公司、中外合作、合資、外資企業(yè)等。如自然人和法人都享有姓名權，在著作權法上都享有署名權，但法人的姓名權（名稱權）、署名權可以轉讓，而自然人的姓名權則不能轉讓。對法人本質的認識不同，對法人民事行為能力的理解也不同。法人機關的行為即為法人的行為。 二、法定代表人 代表的含義法人的法定代表人在人格上與法人重合。本書在法人機關的標題下，主要研究法定代表人的行為與法人的關系，至于與法人的實際決策由誰作出，法定代表人有多大權力沒有直接關系，暫不多論。由是觀之，法定代表人職權的行使，受到兩方面的限制：法律規(guī)定的限制和公司章程的限制。 《企業(yè)法人登記管理條例》第35條。 見《最高人民法院關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》，第3條。作為社會經(jīng)濟的基本單位，法人的存續(xù)關涉甚廣。社會團體法人在注銷登記后，由登記管理機關在報刊上公告。 國務院：《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》，第33條，1988年7月。③注銷登記和公告。本書無意爭論合伙究竟是否為民事主體，但考慮到合伙制度的重要性，特在自然人、法人后單列一章，對合伙制度之基本內容，加以闡釋。我國現(xiàn)行法上僅承認普通合伙。三、合伙名稱合伙可以有自己的名稱。設立合伙企業(yè)，應當依法進行登記。出資的繳付合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付出資的期限，履行出資義務。（2）合伙人的優(yōu)先購買權合伙人依法轉讓其財產份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。提出異議時，應暫停該項事務的執(zhí)行。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。二、合伙與合伙人個人的債務人之間的關系應當注意的是，因合伙具有相對獨立性，合伙中某一合伙人的債權人，不得以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。訂立入伙協(xié)議時，原合伙人應當向新合伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。強制退伙合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議強制其退伙：未履行出資義務；因故意或者重大過失給合伙企業(yè)損失；執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為；合伙協(xié)議約定的其他事由。二、退伙約定退伙合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；經(jīng)全體合伙人同意退伙；發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。合伙中合伙人個人債務與合伙債務并存時，有以下兩種立法例：并存原則：合伙債權人就合伙財產優(yōu)先受償，不足部分，與合伙人的債權人就合伙人的財產共同受償。第五節(jié) 合伙與第三人的關系一、合伙與合伙的債務人之間的關系合伙對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況，有權查閱帳簿和其他關于合伙事務的材料。合伙事務執(zhí)行人應當依照約定向其他不參加執(zhí)行事務的合伙人報告事務執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務狀況。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。作為合伙人的自然人，應當具有完全民事行為能力。合伙協(xié)議可以載明合伙企業(yè)的經(jīng)營期限和合伙人爭議的解決方式。有限合伙和普通合伙在美國，關于合伙的法律主要有《統(tǒng)一合伙法》和《統(tǒng)一有限合伙法》，前者規(guī)定的是普通合伙，后者規(guī)定的是有限合伙。民事主體者，參加法律關系而享有權利、承擔義務之人也。清算中的法人稱清算法人，具體執(zhí)行清算事務的人為清算人，清算人在執(zhí)行清算事務的限度內，對外代表法人，對內執(zhí)行清算事務。企業(yè)因經(jīng)營管理不善，不能清償?shù)狡趥鶆?，應當宣告破產。法人可以根據(jù)其章程的規(guī)定（如章程規(guī)定的存續(xù)期限屆滿或者章程規(guī)定的解散事由發(fā)生）、根據(jù)其意思機關的決定宣告解散。 《民法通則》第39條。如法律規(guī)定：企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。法人的分支機構和法人機關不同，后者是法人職能部門，是法人這個組織體不可分割的一部分。應當注意的是，以代表、代理關系來對待不同的法人成員，通常只能適用于為實現(xiàn)法人目的而實施的交易行為（民事法律行為）領域。而代理行為本身仍然還是代理人的行為，只是代理行為的結果由法人承擔而已。我國民法上還規(guī)定有法定代表人，法定代表人并不是獨立的法人機關。法人機關指產生法人意志、進行業(yè)務經(jīng)營活動的機構。一般來說，法人應當在核準登記的經(jīng)營范圍內進行民事活動，不得超越經(jīng)營范圍。法人的民事權利能力，指法人享有民事權利，承擔民事義務的資格。批準對于采許可主義原則設立的法人，有關部門的批準是完成設立的一項重要步驟。許可主義：指法人的法人的設立，必須經(jīng)過行政機關的許可。如私人醫(yī)院、私立學校等。嚴格說來，其標準并不統(tǒng)一、嚴謹，奈何實踐中廣泛采用，似不會在短時間內有明顯變動。 三、企業(yè)法人和非企業(yè)法人 企業(yè)法人和非企業(yè)法人是我國《民法通則》上所采用的分類。一、社團法人和財團法人根據(jù)法人的設立是否以社員的存在為基礎，可將法人分為社團法人和財團法人。以股份有限公司為典型。 無限公司 1967年法國商事條例第一次承認無限公司的法律地位。我國民法上關于法人的本質，采組織體說。法人擬制說認為法人沒有民事行為能力，法人的董事會為法人的代理機構，對外代理法人的活動。能夠獨立承擔民事責任這個條件，有兩方面的含義：一，法人應當以自己的全部財產對外承擔責任；二，社團法人的社員和財團法人的出資人，僅以自己的出資為限對外承擔責任。有自己的名稱、組織機構和場所。例如，根據(jù)我國《企業(yè)法人登記管理條例》，外商獨資企業(yè)也可以登記為法人（第2條），而實踐中獨資企業(yè)很難保證其財產和意志的獨立，與真正意義上的法人仍有差距。法律規(guī)定：法人是具有民事權利能力和行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。公告期滿，人民法院應當根據(jù)宣告死亡的事實是否得到確認，作出宣告死亡或者駁回申請的裁決。 《民事訴訟法》第167條。 《民法通則》第21條。 《民法通則》第20條。（5）監(jiān)護人被撤職。（3）承擔被監(jiān)護人致人損害的侵權責任。①擔任精神病人法定監(jiān)護人的順序的是：第一順序：配偶；第二順序：父母；第三順序：成年子女；第四順序：其他近親屬。對未成年人的監(jiān)護主要有以下幾種情形：①未成年人的親權人即未成年人的父母是未成年人當然的監(jiān)護人。 住所的法律意義。 限制民事行為能力人和無民事行為能力人實施民事行為的效力 根據(jù)我國《民法通則》的有關規(guī)定，無民事行為能力人實施的民事行為和限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為無效（第58條）。另外，考慮到我國法律以16歲為就業(yè)參軍的最低年齡，《意見》還規(guī)定：16周歲以上不滿18周歲的公民，能夠以自己的勞動取得收入，并能維持當?shù)厝罕娨话闵钏降?，可以認定為以自己的勞動收入為主要生活來源的完全民事行為能力人（第2條）。一般認為，死亡，應當指腦死亡。但《繼承法》規(guī)定：遺產分割時，應當為胎兒保留必要的份額（第28條）。出生的證明。 二、民事權利能力的意義 民事權利能力是一種資格，是取得權利的前提條件。需要義務人以作為來完成的義務為積極義務，如交貨或付款義務；需要義務人以不作為來完成的義務為消極義務，如競業(yè)禁止義務。如果危險是由自然原因引起的，緊急避險人不承擔民事責任或者承擔適當?shù)拿袷仑熑?。第五，不能超過必要限度。第四，實行自助行為后，應即時請求有關之國家機關予以處置。私力救濟，指權利人在其權利受侵害時，自己采取行動直接保護自己的權利。民事權利的保護（1）概述民事權利的保護方法主要有兩種：自力救濟和公力救濟。羅馬法上有“行使自己之權利，對任何人均非不法”的原則，該原則也一直為提倡個人主義的理論所支持。一般來說，主權利無效，從權利也無效；主權利消滅，從權利也消滅；從權利不能脫離主權利而單獨轉讓。絕對權受到侵犯可以請求停止侵害、恢復原狀等救濟。如撤銷權、解除權、追認權、選擇之債中的選擇權等。支配權，指對權利標的直接進行支配而不受他人非法干涉的權利。 民事權利的分類： 根據(jù)不同的標準，民事權利可以分為以下幾類（1）財產權和人身權這是根據(jù)權利標的不同性質所作的分類。財產的范圍過于廣大，以至于我們不能找出他們之間的共性，用統(tǒng)一的規(guī)則來規(guī)范它，所以，我們沒有一部叫“財產法”的法律。此項分類的意義在于，兩種物滅失的法律意義不同。這種分類的意義在于，一般情況下，孳息歸原物的所有權人所有。構成從物的要件有三：須獨立而非主物的成分、須助主物的效用、須與主物同屬于一人。②流通物和限制流通物。（2）物的種類①動產和不動產。即，物應占有一定的空間而有形存在。在我國，任何人都可以成為民事法律關系的主體。例如財產使用關系、買賣關系、婚姻關系等等。 四、最高人民法院的司法解釋 《人民法院組織法》規(guī)定：最高人民法院對于在審判過程中如何具體應用法律、法令的問題，進行解釋。這一原則需要法官通過自由裁量來具體實施，而在我國傾向于限制法官自由裁量的司法體制下，直接依據(jù)公序良俗原則而不是法律的具體規(guī)定作出判決往往很難得到認可。這一經(jīng)典的一般法律原則是相互補充的關系。在仲裁或者訴訟中，縱然當事人沒有主動援引誠實信用原則，仲裁庭或者法院也應當依職權主動予以適用。在法律適用上有“禁止向一般條款逃避”的規(guī)則：法律必須具有可執(zhí)行性，為此人們發(fā)展出了一系列的具體規(guī)則和一整套的個別制度，法院在處理民事案件時當然應當優(yōu)先適用法律上的具體的、個別的、有針對性的制度。誠實信用原則的適用誠實信用原則是法官通過自由裁量加以貫徹的。誠實信用是道德信念的基本要求。但有時民法也使用人“應當”這樣或那樣行為的用語。自愿原則是個人主義、平等觀念的體現(xiàn)，直接反映了市場經(jīng)濟的要求。具體而言，只要不違反法律的強制性規(guī)定，當事人在明辨利弊的基礎上達一致（合意），即可以使他們之間的合同具具有法律效力，受到法律保護。這些規(guī)范主要用來引導對法律的理解，有時候也被直接作為裁判的規(guī)則或行為的準則而被引用。大陸法系中影響深遠的《法國民法典》和《德國民法典》便都是在羅馬法的基礎上制定的。見王利明等：《法學新論》，中國政法大學出版社，1986年，第12頁。我國沒有獨立的商法典，采取的是民商合一的體制。違反了前者的規(guī)定，國家要予以追究，要求其承擔刑事責任。民法學第一編 民法總則第一章 導論第一節(jié) 民法的概念一、民法是私法公法和私法是法律最基本的分類。而違反了后者的規(guī)定，則只需承擔民事上的損害賠償責任（且責任承擔與否仍取得當事人的意思）。因此，“民法”，從最廣義的含義上講，就等同于私法。民法，在英語中