【正文】 程序上實(shí)施者是行政主體，且具體實(shí)施人員意志健全向當(dāng)事人表達(dá)出效果意思依照法定時間和方式送達(dá)當(dāng)事人注意：行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外。作出者不得隨意更改，他人不得隨意干預(yù)。確定力就是指行政機(jī)關(guān)作出決定以后，就不能輕易更改。行政機(jī)關(guān)如果改變已經(jīng)確定的內(nèi)容而給當(dāng)事人造成損失的，要予以補(bǔ)償。已經(jīng)確定的內(nèi)容才能去拘束當(dāng)事人，并且強(qiáng)制執(zhí)行。行政行為的執(zhí)行力是與其確定力和拘束力聯(lián)系在一起的，是最終保障性效力。只有在例外的情形下，才可以暫停行政行為的執(zhí)行。執(zhí)行力產(chǎn)生的條件有兩個，一個是負(fù)有作為的義務(wù)，一個是并且不作為。這是具體行政行為具有效力的基本前提。如果這個行政行為合法，就有效；如果違法，就無效。如果無效，根本就不產(chǎn)生這些效力。如果將來法院根據(jù)法律程序撤銷它，另外再說。既然合法，當(dāng)然就有效。【行政訴訟法】第四十四條　訴訟期間，不停止具體行政行為的執(zhí)行。后者申請強(qiáng)制執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會危險的，由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規(guī)定條件的擔(dān)保人，或者按每日行政拘留二百元的標(biāo)準(zhǔn)交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行。（法律規(guī)定為不成立，實(shí)際屬于行為無效）具體行政行為的無效、撤銷與廢止圖示（表－15）①無效： （隨時可被宣告無效，自始沒有任何效力）②撤銷： （被撤銷前有效，被撤銷后溯及推定無效）③廢止： （被廢止前有效，被廢止后失去效力）真題－3（02－75－多選）劉某因超載被公路管理機(jī)關(guān)執(zhí)法人員李某攔截，李某口頭作出罰款200元的處罰決定，并要求當(dāng)場繳納。關(guān)于該處罰決定，下列哪些說法是錯誤的？A．該處罰決定不成立，劉某可以拒絕B．該處罰決定違法，劉某繳納罰款后可以申請復(fù)議或者提起訴訟C．該處罰決定不成立，劉某繳納罰款后可以申請復(fù)議或者提起訴訟D．該處罰決定無效，劉某可以拒絕答案：BD類似的題目處理：實(shí)體法考題就認(rèn)定為不成立，程序法考題就認(rèn)定為無效（法院判決確認(rèn)為無效）具體行政行為的一般合法要件：第二部分 行政行為法專題四：行政許可核心考點(diǎn)：行政許可的設(shè)定；行政許可的實(shí)施。(一)行政許可是什么呢？定義：行政機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請，準(zhǔn)許其從事特定活動的行為。在法律基于正當(dāng)理由確定的范圍之內(nèi)，行政許可實(shí)際上是一種禁止的解除。(二)行政許可的特點(diǎn)：(1)國家一般禁止的活動；(2)行政許可是依申請的行政行為。(4)行政許可是外部行政行為（排除對行政機(jī)關(guān)內(nèi)部，和行政機(jī)關(guān)管理的人事，財務(wù)等活動）(5)行政許可是要式行為《行政許可法》第5條規(guī)定：“設(shè)定和實(shí)施行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則。行政許可的實(shí)施和結(jié)果，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的外，應(yīng)當(dāng)公開。”2．信賴保護(hù)原則。行政許可所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或者廢止，或者準(zhǔn)予行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的，為了公共利益的需要，行政機(jī)關(guān)可以依法變更或者撤回已經(jīng)生效的行政許可。”這是我國法律中第一次對這一原則的確定，具有非同尋常的意義。3．禁止轉(zhuǎn)讓原則?！薄铩铩镄姓S可的設(shè)定行政許可設(shè)定的范圍（表－16）可以設(shè)定許可的事項①一般許可：從事直接涉及公共利益(國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù))或個人重大利益(人身健康、生命財產(chǎn)安全)的特殊活動②特許：有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源的配置或特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入③認(rèn)可：特定職業(yè)行業(yè)資格、資質(zhì)的確定④核準(zhǔn)：特定設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品的檢驗(yàn)、檢測、檢疫⑤登記：企業(yè)或其他組織的設(shè)立（申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場予以登記）可以不設(shè)定許可的標(biāo)準(zhǔn)①能夠自主決定的②市場能夠調(diào)節(jié)的③能夠自律管理的④能夠事后監(jiān)督的設(shè)定后停止實(shí)施的標(biāo)準(zhǔn)省級政府對行政法規(guī)設(shè)定的有關(guān)經(jīng)濟(jì)事務(wù)的許可，認(rèn)為符合可以不設(shè)定許可的標(biāo)準(zhǔn)的，報國務(wù)院批準(zhǔn)后可在本區(qū)域內(nèi)停止實(shí)施?！铩铩铩镄姓S可的實(shí)施行政許可的實(shí)施主體（表－18）授權(quán)實(shí)施委托實(shí)施集中辦理統(tǒng)一辦理、聯(lián)合辦理權(quán)力歸屬者被授權(quán)組織委托機(jī)關(guān)多個機(jī)關(guān)多個機(jī)關(guān)或多個部門實(shí)際實(shí)施者被授權(quán)組織受委托機(jī)關(guān)一個機(jī)關(guān)多個機(jī)關(guān)或多個部門須注意問題以被授權(quán)組織自己名義實(shí)施委托內(nèi)容應(yīng)公告；并以委托機(jī)關(guān)名義實(shí)施；且不得轉(zhuǎn)委托經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，省級政府決定統(tǒng)一受理、統(tǒng)一送達(dá)、聯(lián)合辦理、集中辦理；但分別決定注意：許可的實(shí)施只能委托其他機(jī)關(guān)，不能委托其他個人、組織、機(jī)構(gòu)，但行政處罰可以委托事業(yè)組織；注意：派出機(jī)關(guān)、派出機(jī)構(gòu)不能實(shí)施行政許可，但在法律法規(guī)授權(quán)的情況下，能實(shí)施行政處罰注意：國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機(jī)關(guān)行使?！　?行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)可以對已設(shè)定的行政許可的實(shí)施情況及存在的必要性適時進(jìn)行評價，并將意見報告該行政許可的設(shè)定機(jī)關(guān)。行政許可實(shí)施的一般程序（表－19）申請與受理，審查與決定變更與延續(xù)聽證重要制度①委托申請：可委托他人代為申請，但人身性許可除外②電子政務(wù)：行政機(jī)關(guān)有推行電子政務(wù)的義務(wù)，當(dāng)事人可通過多種靈活方式（書面、信函、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式）申請許可――法律沒有規(guī)定口頭是否可以。）?。ㄒ唬┰S可證、執(zhí)照或者其他許可證書；?。ǘ┵Y格證、資質(zhì)證或者其他合格證書；　（三）行政機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件或者證明文件；?。ㄋ模┓?、法規(guī)規(guī)定的其他行政許可證件。②被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰；取得的行政許可屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在三年內(nèi)不得再次申請該行政許可；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。核心考點(diǎn)：行政處罰的設(shè)定；行政處罰的實(shí)施。兩者的不同點(diǎn)是：(1)制裁目的不同。(2)對象不同。(3)原因不同。一個影響了公民權(quán)利，一個影響了公務(wù)員的權(quán)利。因?yàn)閷ο鄬θ撕蛯珓?wù)員的要求不一樣，所以行政處罰和行政處分的種類不同。有一個種類是一樣的，就是警告，但是警告的原因不同。比如，公安局對警察進(jìn)行警告，就是處分；對其他人進(jìn)行警告，就是處罰。行政處罰的救濟(jì)方法有復(fù)議和訴訟，行政處分的救濟(jì)方法只能是申訴、控告。一般認(rèn)為，行政處罰針對的行為是尚未構(gòu)成犯罪的行為，這一提法是基于這樣一種認(rèn)識：行政違法與犯罪之間往往存在著程度上的銜接關(guān)系，即在某一程度以內(nèi)是行政違法，超出這個程度就是刑事犯罪，對行政違法適用行政處罰，對犯罪適用刑罰。這只是行政處罰與刑罰的一種關(guān)系，此外，行政處罰和刑罰還有另外一種關(guān)系。違法行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，不得以行政處罰代替刑事處罰。處罰法定原則：行政處罰的設(shè)定和實(shí)施必須依法進(jìn)行。1．處罰的主體法定。第二，在行政處罰的實(shí)施權(quán)方面，實(shí)施行政處罰的主體是法定的，即只有法律、法規(guī)規(guī)定或授權(quán)行使處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)或組織才可以實(shí)施行政處罰，其他任何機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、個人均無權(quán)實(shí)施處罰，而且處罰機(jī)關(guān)或組織必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)行使行政處罰權(quán)。2．處罰的依據(jù)法定。罪刑法定，法無明文規(guī)定不為罪，這是刑法上的一個重要原則。這里的“法”具體是指法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和行政規(guī)章。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰不但要實(shí)體合法，也要求程序合法，這里要求行政處罰所遵循的程序主要指法定程序。行政機(jī)關(guān)如果不依照或者不嚴(yán)格依照這些程序，將導(dǎo)致作出的行政處罰決定無效。比較（對立關(guān)系）：行政處罰：依職權(quán)，負(fù)擔(dān)性行為行政許可：依申請，受益性行為★★行政處罰的種類（表－23）大類型自由罰行為罰財產(chǎn)罰聲譽(yù)罰其它處罰子類型行政拘留；勞動教養(yǎng)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照罰款；沒收違法所得、非法財物警告可由法律、行政法規(guī)創(chuàng)設(shè)（勞動教養(yǎng)、限期出境、驅(qū)逐出境、通報批評）違法所得：實(shí)施犯罪所得；非法財物：為實(shí)施犯罪準(zhǔn)備的財物真題－5（04－41－單選）張某委托劉某購書。審訊中，劉某供述存折中余下的1萬元仍打算用于購買毒品。隨后，公安機(jī)關(guān)作出行政處罰決定，關(guān)于當(dāng)場查獲的3000元和存折內(nèi)的余款，正確的處理方法是：A．沒收用于購買毒品的3000元，將存折內(nèi)余款返還劉某B．沒收用于購買毒品的3000元和準(zhǔn)備用于購買毒品的存折內(nèi)余款C．將劉某用于購買毒品的3000元和存折內(nèi)余款返還張某D．沒收用于購買毒品的3000元，將存折內(nèi)余款返還張某答案：D★★★行政處罰的設(shè)定（表－24）可創(chuàng)設(shè)可規(guī)定注意問題法律各種處罰下位法需要作出具體規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在上位法規(guī)定給予處罰的行為、種類和幅度范圍內(nèi)對已有處罰做出規(guī)定限制人身自由的處罰由法律保留行政法規(guī)限制人身自由除外可設(shè)定吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰地方性法規(guī)限制人身自由和吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照除外可設(shè)定暫扣企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰部門規(guī)章警告；罰款罰款限額由國務(wù)院規(guī)定地方性規(guī)章罰款限額由省級人大常委會規(guī)定★★★★行政處罰的實(shí)施行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)（表－25）一般處罰機(jī)關(guān)①地域管轄：違法行為發(fā)生地機(jī)關(guān)（包括行為實(shí)施地與結(jié)果發(fā)生地）②級別管轄：縣級以上地方政府的有權(quán)機(jī)關(guān)③指定管轄：對管轄權(quán)有爭議的由其共同上一級機(jī)關(guān)指定（一般指定最先查處地管轄）集中處罰機(jī)關(guān)國務(wù)院或其授權(quán)的省級政府可以決定集中處罰，該綜合執(zhí)法機(jī)關(guān)在行政處罰領(lǐng)域具有主體資格；中央垂直領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)（海關(guān)、國稅、金融、外匯管理）的處罰權(quán)和限制人身自由的處罰權(quán)不得被集中行使委托處罰的條件　　 第十八條　【受托組織實(shí)施處罰的程序】行政機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，可以在其法定權(quán)限內(nèi)委托符合本法第十九條規(guī)定條件的組織實(shí)施行政處罰。　　 委托行政機(jī)關(guān)對受委托的組織實(shí)施行政處罰的行為應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)監(jiān)督，并對該行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。　　 第十九條　【受托組織的條件】受委托組織必須符合以下條件：華夏考資網(wǎng)　　 （一）依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織；　　 （二）具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員；　　 （三）對違法行為需要進(jìn)行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。過時不處罰違法行為發(fā)生之日起，或連續(xù)、繼續(xù)行為終了之日起2年后（治安處罰為6個月后）不再處罰。如果從他把土地退回之日起算兩年之內(nèi)沒有發(fā)現(xiàn)，就不處理了。罰款、拘留都可以適用一事不再罰原則。（24條、對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰）注意：行為后果的持續(xù)并不等同于行為的持續(xù)，例如以欺騙手段辦理公司增資，雖然每年都通過工商部門的審核，但是只有一次行為，以后的違法狀態(tài)是行為后果。注意：如果一個違法行為被處罰后，客觀上無法停止下來，則仍然視為一個違法行為罰刑可相抵拘留可以折抵有期徒刑、拘役，罰款可以折抵罰金注意：沒收的行政處罰不能折抵刑法上的沒收刑罰，因?yàn)樾姓幜P中的沒收是沒收“違法所得、非法財物”，而刑罰的沒收是沒收“合法財產(chǎn)”區(qū)分是一個行為還是多個行為：例：無證經(jīng)營賣熟肉，結(jié)果造成他人食物中毒，這是兩個獨(dú)立的違法行為，而不是一個行為客觀方面：在時間上是重合的，還是分離的主觀方面：是否在統(tǒng)一的意志支配下實(shí)施的行為，主觀意志是否從一而終例如：出售熟肉造成他人食物中毒是過失，與故意無證經(jīng)營無關(guān)，主觀不一致相互關(guān)系：如果去掉一個行為，另一個行為可以單獨(dú)存在互不影響，互不依存，屬于2個獨(dú)立的行為。例如：當(dāng)事人違章駕駛，客觀上有能力停止的，如果未停止的可進(jìn)行多次罰款，屬多個行為 一事不再罰詳解違法行為數(shù)量觸犯法律規(guī)范數(shù)量（次數(shù)）處罰種類可否再罰一個一個同種類否不同種類一個多個同種類否不同種類可多個多個（多次）同種類可不同種類行政處罰的實(shí)施程序（表－27）處罰程序的一般原則：《治安管理處罰法》第三十條　【處罰的前提】公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的，行政機(jī)關(guān)必須查明事實(shí)；違法事實(shí)不清的，不得給予行政處罰?！吨伟补芾硖幜P法》第三十二條　【當(dāng)事人權(quán)利】當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯?！　?行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。簡易程序（當(dāng)場處罰程序）一般程序聽證程序適用條件①事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)②對公民50元以下、對單位1000元以下罰款或警告不適用簡易或聽證程序時責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、大額罰款――最高院司法解釋增加“沒收”（應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證）重要制度①出示執(zhí)法身份證件②可以一人執(zhí)法，且同一人可以既調(diào)查又決定③可以當(dāng)場決定，處罰決定書當(dāng)場送達(dá)當(dāng)事人④報所屬機(jī)關(guān)備案①調(diào)查檢查：至少2人執(zhí)法，調(diào)查與決定相分離②做出決定：由行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人作出決定，對情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)集體討論決定①公務(wù)回避：應(yīng)由非本案調(diào)查人員主持聽證；當(dāng)事人有權(quán)申請聽證主持人回避②委托聽證：當(dāng)事人可委托1至2人代理③舉行聽證的方式是公開舉行，涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的除外（注意：行政許可法的聽證沒有規(guī)定不公開的情況）④聽證的舉行，由調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實(shí)、證據(jù)和行政處罰建議，當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證；聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄，筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或者蓋章