【正文】 責(zé) 任。本條對(duì)何謂“合理的方式”進(jìn)行界定。 第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”： （一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法； （二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。 【解讀】本條系對(duì)《合同法》交易習(xí)慣的解釋。 （ 2）確定交易 習(xí)慣的規(guī)則：規(guī)則一，客觀條件為在交易行為當(dāng) 地或者某一領(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用的做法，主觀條件為交易對(duì)方在訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法，符合以上主客觀條件的做法可以認(rèn)定為交易習(xí)慣；規(guī)則二，當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法可以被認(rèn)定為交易習(xí)慣。 第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 《合同法》第 42 條、第 43 條規(guī)定了四種締約過失行為：假借訂立合同，惡 意進(jìn)行磋商；故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；締約過程中泄露或不當(dāng)使用對(duì)方商業(yè)秘密；訂立合同過程中有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。 辦理批準(zhǔn)或登記手續(xù)的義務(wù)主體，依照法律規(guī)定確定，無法律規(guī)定的，由當(dāng)事人約定。如果約定的義務(wù)人與法律規(guī)定的義務(wù)人不一致，以法律規(guī)定為準(zhǔn)。 本條是關(guān)于合同履行中有 關(guān)情勢(shì)變更的解釋。如發(fā)生情勢(shì)變更的情形下，會(huì)造成一方當(dāng)事人的重大損害，在這種情況下雙方就應(yīng)重新協(xié)商，如果達(dá)不成協(xié)議，受損害方可以請(qǐng)求人 民法院解除合同、變更合同?？陀^事實(shí)的發(fā)生要與合同有關(guān)，與合同無關(guān)或?qū)贤绊懮跷?，就不屬于情?shì) 。這種合同成立的基礎(chǔ)或環(huán)境的客觀基礎(chǔ)的變動(dòng)有可能導(dǎo)致合同當(dāng)事人預(yù)期的權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重不對(duì)等，從而使原先的合同失去其本來的意義。此時(shí)適用情勢(shì)變更原則就是借助法院來變更合同的內(nèi)容或者解除合同，以此來平衡由于社會(huì)異常變動(dòng)所引起的當(dāng)事人雙方的利益失衡。 梁慧星教授提出就以是否導(dǎo)致合同基礎(chǔ)喪失，是否致使目的落空，是否造成對(duì)價(jià)關(guān)系障礙，作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。 適用情勢(shì)變更原則對(duì)于當(dāng)事人來講兩個(gè)效力：一是變更合同，通過合同變更可以使合同雙方權(quán)利義務(wù)重新達(dá)到平衡，要注意《合同法》的立法精神體現(xiàn)了當(dāng)事人自治的當(dāng)事人主義， 雖然情勢(shì)變 更規(guī)定是對(duì) 合同自由的一種修正，其目的是為了實(shí)現(xiàn)合同正義，但如果允許法官依職權(quán)對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行變更，這顯然是對(duì)合同自治的干涉。二是解除合同，如果為變更合同尚不能消除雙方顯失公平的結(jié)果，就可能解除合同。 一般兩個(gè)效力的層次不同，法院在認(rèn)定 時(shí)應(yīng)遵循一定順序，優(yōu)先考慮合同變更的可能。所以，可以認(rèn)為我國(guó)司法上根據(jù)合同法的基本原則已確認(rèn)了情勢(shì)變更。正確劃分兩者較為困難，先應(yīng)正確認(rèn)識(shí)何為商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。兩者的不 同之處在于：（ 1）兩者性質(zhì)不同，情勢(shì)變更屬于作為合同成立的基礎(chǔ)環(huán)境發(fā)生了異常變動(dòng)，所造成的風(fēng) 險(xiǎn)屬于意外的風(fēng)險(xiǎn)；而商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)屬于從事商業(yè)活動(dòng)所固有的風(fēng)險(xiǎn)，作為合同基礎(chǔ)的客觀情況的變化未達(dá)到異常的程度，一般的市場(chǎng)供求變化，價(jià)格漲落等屬于上此類。當(dāng)事人預(yù)見能力的判斷應(yīng)堅(jiān)持客觀標(biāo)準(zhǔn)，即合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所處的客觀環(huán)境下，作為一個(gè)普通從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的人員應(yīng)當(dāng)具有的認(rèn)識(shí)能力和所發(fā)生事件的性質(zhì)。而商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)由于具有可預(yù)見性，故此可以說當(dāng)事人對(duì)此存有過失。情勢(shì)變更會(huì)產(chǎn)生顯失公平的效果，與誠(chéng)實(shí)信用原則和公平原則相違背。 情勢(shì)變更與不可抗力。 情勢(shì)變更與可撤銷合同。 篇四：合同法名詞解釋 名詞解釋 1．締約過失責(zé)任，是指在合同締結(jié)過程中，一方因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另一方的信賴?yán)嬖馐軗p失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指在未約定先后履行順序的雙務(wù)合 同中，當(dāng)事人一方在對(duì)方未為劉待給付以前，有拒絕自己給付的權(quán)利。 4．試用買賣，是指當(dāng)事人約定試驗(yàn)或檢驗(yàn)標(biāo)的物，以買受人認(rèn)可標(biāo)的物為條件的買賣合同。捐贈(zèng)，是指為了社會(huì)公益事業(yè)或其他目的，無償?shù)貙⒇?cái)產(chǎn)給與他人的法律行為。廣義的合同法是指調(diào)整合同法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 P4 ：指當(dāng)事人互相給予對(duì)方民眾利益且兩種利益具有概括的等級(jí)性，這不一定意味著雙方互相給予的利益完全相等，只要雙方當(dāng)事人互以彼此的給付為自己給付的條件即可，一般講來，只要雙方互相給予的利益大致相等，即可滿足此要求，構(gòu)成有償合同。 P42 9承諾撤回：是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前而將其撤回。 P51 ：是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。 P233 ：是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。 P254 16 效力未定合同：是指已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須由第三人作出承認(rèn)或者拒絕的意思表示才能確定自身效力的合同。 18 合同的解除權(quán)：是指合同當(dāng)事人一方能夠依法法律規(guī)定或合同約定憑單方意思表示使合同溯及消滅的權(quán)利。 P160 20 法律管轄競(jìng)合：是指行為人的行為觸犯了兩個(gè)或兩個(gè)以上法律的禁止性規(guī)定，行為人因此要受到兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律的管轄，并根據(jù)管轄法律的規(guī)定承擔(dān)具體的法律責(zé)任，權(quán)利人可選擇適用相關(guān)的法律維護(hù)自己的合法權(quán)益 P193 21 可撤銷的合同，是指已經(jīng)生效但因當(dāng)事人的意思表示沒有表現(xiàn)其真實(shí)意志，違反自愿原則而可由一方當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的合同。 23 合同解釋，是指在合同 生效及履行合同過程中雙方當(dāng)事人因理解合同條款的涵義發(fā)生歧義時(shí)應(yīng)當(dāng)如何適用法律的一種制度。 25. 附條件的合同，是指合同當(dāng)事人約定某種事實(shí)狀態(tài)，并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為該合同生效或者解除依據(jù)的合同。 27同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指在未約定先后履行順序的雙務(wù)合 同中，當(dāng)事人一方在對(duì)方未為對(duì)待給付以前，有拒絕自己給付的權(quán)利。 29 樣品買賣，是指以出賣人交付的貨物須與當(dāng)事人保留的樣品具有同一品質(zhì)的買賣。 31 合同法的基本原則：對(duì)合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律進(jìn)行集中抽象和反映、其效力貫穿于合同法適中的根本規(guī)則。 33 拍賣是以公開競(jìng)價(jià)的方式，將特定物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利等拍賣標(biāo)的轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價(jià)者的買賣方式。 35．技術(shù)合同，是指當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同． 36．行紀(jì)合同，是指行紀(jì)人接受委托人的委托，以自己的名義，為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同． 37 實(shí)踐合同： 又稱為要物合同， 指除了當(dāng)事人雙方意思表示一致外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同 P19 3 要式合同：是指依據(jù)法律規(guī)必須采取一定形式方能成立生效的合同。其特點(diǎn)是一方預(yù)先擬定且不允許相對(duì)人對(duì)其內(nèi)容作出變更 40 要約的撤回：是指在要約發(fā)出以后，尚未到達(dá)受要約人之前，也就是在要約發(fā)生效力之前，要約人使其失去法律效力的意思表示。 P51 4強(qiáng)制締約：是指，就某一類合同而言，作為合同一方當(dāng)事人的個(gè)人或企業(yè)負(fù)有應(yīng)對(duì)方的請(qǐng)求與其訂立的法定義務(wù)。 P51 4附合締約：是指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對(duì)方只有附合該條款表示出來的意思，方能成立合同的締約方式?！逗贤ā返?46 條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。 46 不安抗辯權(quán)：是雙務(wù)合同中有先為給付義務(wù)的當(dāng)事人，因他方財(cái)產(chǎn)顯著減少或資力明顯減弱，有難為對(duì)待給付的情形時(shí)，在他方未為對(duì)待給付或提供擔(dān)保前，有拒絕自己給付的權(quán)利。 二○○九年四月二十四日 為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的規(guī)定，對(duì)人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋： 一、合同的訂立 第一條 當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。 對(duì)合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他 內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條 等有關(guān)規(guī)定予以確定。但法律另有規(guī)定的除外。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。 第五條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。 第六條 提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符 合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。 第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”： （一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法； （二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。 第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù) 的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 第十條 提供格式條款 的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。 第十二條 無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對(duì)合同的追認(rèn)。 第十四條 合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī) 定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。 三、合同的履行 第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。 第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長(zhǎng)到期債權(quán)的履行期，對(duì)債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。 轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對(duì)轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場(chǎng)交易 價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。 第二十條 債務(wù)人的給付不足以清償其對(duì)同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對(duì)債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。 第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充： （一）實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用； （二）利息； （三）主債務(wù)。 第二十三條 對(duì)于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。 第二十五條 依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務(wù)人將合同標(biāo)的物或者標(biāo)的物拍賣、變賣所得價(jià)款交付提存部門時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定提存成立。 第二十六條 合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立 合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。 第二十八條 當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。 第二十九條 當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧 合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。 六、附則 第三十條 合同法施行后成立的合同發(fā)生糾紛的案件，本解釋施行后尚未終審的，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終 審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。但它對(duì)建筑施工企業(yè)而言，這條司法解釋意味著什么？應(yīng)該怎樣理解？如何在實(shí)踐中有效運(yùn)用？客觀上還存在那些問題？記者最近采訪了一些律師界、企業(yè)界、司法界、理論界等方面的專家。在此情況下，應(yīng)允許合同雙方變更或者解除合同。《解釋二》出臺(tái)后之所以各界對(duì)“第 26 條”普遍關(guān)注，主要是因?yàn)?我國(guó)立法對(duì)此則經(jīng)歷了一個(gè)較為曲折的過程?！敝?，從 1995 年學(xué)者提出的《合同法草案建議稿》，到全國(guó)人大法制工作委員會(huì)向九屆全國(guó)人大常委會(huì)提交的《合同法 (草案 )》四個(gè)審議稿，都在“合同的履行”一章中寫入了情事變更原則，但正式施行 的《合同法》最終卻沒有確立該原則。但建材漲價(jià)屬正常的市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)范疇，漲價(jià)部分應(yīng)由承包人承擔(dān)。該解釋的主要起草者，最高人民法院應(yīng)用法學(xué)所副所長(zhǎng)曹守曄在接受媒體采訪時(shí)說，《解釋二》的出臺(tái)，是最高人民法院在充分認(rèn)識(shí)法院工作遇到