【正文】 權人的同意。擬通過增資擴股實施改制的企業(yè)，應當通過產權交易市場、媒體或網絡等公開企業(yè)改制有關情況、投資者條件等信息，擇優(yōu)選擇投資者；情況特殊的，經國有資產監(jiān)督管理機構批準，可通過向多個具備相關資質條件的潛在投資者提供信息等方式，選定投資者。第三，國有企業(yè)改制方案需按照《監(jiān)督管理暫行條例》和國務院國資委的有關規(guī)定履行決定或批準程序。依法做好清產核資工作國有企業(yè)改制要按照有關規(guī)定進行清產核資。清產核資結果要經國有產權持有單位審核認定，并經國有資產監(jiān)督管理機構確認后才有效。委托專業(yè)的中介機構企業(yè)改制必須聘請專業(yè)的法律服務機構，對改制方案出具法律意見書。因此，企業(yè)進行改制的時候必須聘請中介機構，在確定中介機構必須考察和了解其資質、信譽及能力；不得聘請不符合法定要求的律師事務所、會計師事務所和注冊會計師。改制為非國有的企業(yè)，必須在改制前由國有產權持有單位組織進行法定代表人離任審計，不得以財務審計代替離任審計。妥善安臵職工國有企業(yè)實施改制前，原企業(yè)應當與投資者就職工安臵費用、勞動關系接續(xù)等問題明確相關責任，并制訂職工安臵方案。職工安臵方案必須及時向廣大職工 群眾公布，其主要內容包括：企業(yè)的人員狀況及分流安臵意見；職工勞動合同的變更、解除及重新簽訂辦法；解除勞動合同職工的經濟補償金支付辦法；社會保險關系接續(xù)；拖欠職工的工資等債務和企業(yè)欠繳的社會保險費處理辦法等。改制后的企業(yè)要按照有關規(guī)定，及時為職工接續(xù)養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療、工傷、生育等各項社會保險關系，并按時為職工足額交納各種社會保險費。經國有資產監(jiān)督管理機構批準，凡通過公開招聘、企業(yè)內部競爭上崗等方式競聘上崗或對企業(yè)發(fā)展作出重大貢獻的管理層成員，可通過改制持有本企業(yè)股權。二是嚴格控制職工持股企業(yè)范圍。國有企業(yè)集團公司及其各級子企業(yè)改制，經國資監(jiān)管機構或集團公司批準，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團公司所出資其他企業(yè)股權。以上僅是對國有企業(yè)改制中存在的主要法律風險及其防范措施進行了列舉。參考文獻：鐘亮、李婧：《企業(yè)改制重組法律實務》，法律出版社2007年7月版。陳曉峰：《企業(yè)并購重組法律風險防范》，中國檢察出版社2007年10月版。第三篇：金融危機下國有企業(yè)法律風險防范金融危機下國有企業(yè)法律風險防范主辦單位：上海市國有資產監(jiān)督管理委員會上海市法學會時間：2009年8月27日 下午13：45—17：00 地點：上海市經濟干部管理學院2號樓二樓 主持人：陳 昶徐慶鎮(zhèn) 上海市法學會副會長 發(fā)言人：劉 燮 上海市國資委副主任李繼斌 上海市法學會副會長周渝波 國務院國資委政策法規(guī)局局長 顧功耘 華東政法大學副校長 博士生導師 王 杰 錦江國際副總裁、總法律顧問 段愛群 上海華益律師事務所主任 吳 弘 華東政法大學經濟法學院院長 強志雄 東方國際副總裁 韓長印 上海交通大學教授記錄人：孫麗娟（華東政法大學07級法律碩士研究生）陳昶：各位來賓、各位朋友，下午好。在主席臺上的嘉賓還有市法學會副會長李繼斌同志，市法學會徐慶鎮(zhèn)同志，市國資委副主任劉燮同志，首先由市國資委副主任劉燮同志致辭。我們這次論壇的主題是“金融危機下國有企業(yè)法律風險防范”，大家都知道這次的金融危機發(fā)端于次貸危機，關于次貸危機的原因分析起來有很多，但是其中有一條“誠實守信，平等有償的法律精神”被嚴重扭曲，是這次次貸危機乃至于金融危機重要的深層次的原因之一，我非常認同這個看法，對這個問題也需要從事法律工作的同仁們進行深入思考和研究。上海的國有企業(yè)一向非常重視法制建設工作，在國務院國資委的指導下，市國資委系統的企業(yè)根據《公司法》、《企業(yè)國有資產法》的要求，健全企業(yè)的總法律顧問制度和法律顧問組織體系建設，努力推進企業(yè)法律風險防范機制。各位領導和專家將在本次論壇上發(fā)表演講，分享他們對企業(yè)法制建設的成功經驗和寶貴想法，我們也真誠的希望通過本次論壇，進一步推進企業(yè)加強法律風險防范意識，強化法制觀念，努力做到依法經營、誠信經營，為國家、為社會、為企業(yè)、為國資、為員工做出新的積極的貢獻，最后也預祝本次論壇圓滿成功，謝謝。李繼斌：各位領導、各位專家學者、各位來賓大家下午好，今天市國資委和市法學會在這里共同主辦“國有企業(yè)法制建設論壇”。國有企業(yè)是國民經濟的支柱，上海的國有企業(yè)規(guī)模較大，行業(yè)齊全、整體水平較高，在本市乃至全國的經濟社會發(fā)展中有舉足輕重的作用。近年來，市國資委著力開展以建立健全企業(yè)法律風險防范機制為核心，以推動企業(yè)總法律顧問制度為重點的企業(yè)法制建設工作，制定了“2009—2011年企業(yè)法制建設三年規(guī)劃”，市國資委注重企業(yè)法制建設的舉措是符合中國國情，具有上海特色的創(chuàng)新之舉。本 2 次論壇選擇“金融危機下國有企業(yè)法律風險防范”——這一企業(yè)發(fā)展中的頭號問題進行研討，具有重要的理論價值和很強的現實意義。我也希望各位與會的專家、學者、企業(yè)代表及相關領域的工作者能夠緊扣主題、解放思想、暢所欲言、深刻研討。陳昶：謝謝李會長對我們工作的支持，下面有請國務院國資委政策法規(guī)局局長周渝波同志做主旨演講。21世紀是一個充滿挑戰(zhàn)和機遇的時代，剛才也講到去年爆發(fā)延續(xù)至今的金融危機對我國國有企業(yè)的改革和發(fā)展提出了嚴峻的挑戰(zhàn)。那么在這個大的背景下，我們今天共同探討如何加強國有企業(yè)法制建設，提高企業(yè)法律風險防范能力，發(fā)揮其在抗擊金融危機中的重要作用，促進我們企業(yè)化危為機具有非常重要的意義。第一個看法是法律風險的防范是企業(yè)風險管理中最基本的要求。怎么來認識這個問題，我們一個基本判斷就是：企業(yè)的法律風險防范是企業(yè)風險防范中最基本的要求，對這個問題的認識主要是基于三個考慮?？v觀與企業(yè)共存的各種風險，其最終表現往往就是法律風險。比如在給企業(yè)帶來重大的損失后，往往對企業(yè)下一步的發(fā)展帶來重大影響，有時甚至導致企業(yè)解散、破產或者被并購重組等等。第二點就是法律風險防范對大企業(yè)、大集團具有特殊重要的意義。在他擔任通用CEO的時候，記者問他有沒有令他最擔心的事情，他說并不是通用的業(yè)務讓他擔心，而是有什么人做了從法律上看非常愚蠢的事情，給公司的聲譽帶來污點，并使公司毀于一旦，這樣的事情使他擔心。這次我們抗擊國際金融危機，我覺得中國的企業(yè)中，大集團、大企業(yè)在抗擊風險方面的能力相對于中小企業(yè)就更強一些，特別是我們大的國有企業(yè)。我們和國外的大企業(yè)交流，有一些大企業(yè)就以歐洲的足球隊為例來說明企業(yè)法律風險防范的重要性。據對一百家世界級的品牌調查顯示，36%的世界品牌企業(yè)，其歷史都在100年以上；28%的企業(yè)，歷史在80年到100年之間；25%的企業(yè)，歷史在50年到80年之間；歷史在50年以下的企業(yè)只占16%，所以打造一個世界級的品牌沒有一個較長的歷史過程是不可能的。比如說近幾年來，國際國內陸續(xù)發(fā)生的多家大型公司、百年老店嚴重虧損，甚至倒閉破產的事件，從英國巴林銀行的倒閉到前兩年美國的安然公司及世通公司申請破產、日本的八佰伴公司宣布破產，到國內的一系列企業(yè)，包括上市的德隆的坍塌，中航油新加坡公司的巨額虧損，到這次美國大公司出現的嚴重虧損甚至破產的情況，總結這些事件帶來的沉重教訓，幾乎都是因為企業(yè)嚴重的違法違規(guī)行為造成的，所以大型企業(yè)要實現長期穩(wěn)定的發(fā)展，要打造世界級的品牌，打造百年老店，就要加強法律風險防范。我們前一段時間通過調研，歸納了七個方面的法律風險需要特別關注。簽的合約不執(zhí)行，違約所帶來的風險。今天早間新聞正在介紹陜西進行煤礦大整合，要把陜西省的2200多家煤礦企業(yè)經過大的重組后壓縮到1000戶，這個動作是非常大的，應該講在當前也是一個時機，但是在這個整合過程中怎么搞好盡職調查，怎么處理好相關企業(yè)的債權債務關系也是非常重要的，弄不好就很容易造成后遺癥。大家都比較了解，前段時間中鋁并購力拓帶來各種各樣的變數，這些法律風險也要特別關注。我們這一年遇到的反傾銷、反補貼案子數量大幅上升，也充分說明這一點。這個不僅是國外，在國內也是非常明顯。第七個是歷史遺留的債權債務提前引爆的風險。我們歸納了一下，當前金融危機下我們企業(yè)可能面臨的這七大類特殊風險，如何防范好危機中凸顯的這些法律風險，既對企業(yè)經營管理提出了新的嚴峻的挑戰(zhàn)，更是對企業(yè)下一步發(fā)展、乃是關系到生死存亡的一次重大考驗。第二個個觀點是，只有提高法律風險防范能力，才能依法保障和促進企業(yè)長期、穩(wěn)定、健康的發(fā)展。我們這里總結了國有企業(yè)，特別是中央企業(yè)的一些好經驗、好做法，主要提出了三個方面的觀點。企業(yè)要提高法律風險的防范能力，首先要加強法律管理，而不僅僅是完成或做好法律事務。該公司在總結這次案件的教訓時特別強調了三點：一是企業(yè)的各項制度本身在制 5 定的時候就要合規(guī)合法，因此需要加強對企業(yè)制度合規(guī)性的審查。業(yè)務部門必須在向企業(yè)高管報告本部門意見的同時，報告其征求法律事務部門的意見，也就是說在報告本部門業(yè)務處理的時候不能只報告自己部門的意見，一定要同時報告本企業(yè)法律顧問對這個事情進行法律審核后提出的意見。所以總結三點教訓，核心是一個企業(yè)要加強法律管理。大型的國有企業(yè)經過多年的發(fā)展，已經普遍形成相對成熟的制度體系，因此需要特別強調制度的執(zhí)行。學校一直把它們珍藏在圖書館內，并要求學生只能在館內閱讀，不能帶出館外。第二天，這個學生意識到自己帶出來的這本書可能就是那批珍貴書籍中唯一存世的孤本，他經過一番激烈的思想斗爭找到了校長，把書還給了學校。哈佛大學的董事會找到校長說情，校長強調，我們培育哈佛的理念是讓校規(guī)來看守哈佛的一切比讓道德來看守哈佛更安全有效。第三就是大力培養(yǎng)企業(yè)內部法律人。企業(yè)內部法律人是與社會律師比較而言的，企業(yè)內部法律人對企業(yè)所在行業(yè)更加熟悉，更能及時發(fā)現企業(yè)內部的法律需求，緊密結合企業(yè)經營發(fā)展戰(zhàn)略來處理相關的法律事務、加強法律管理，因而具有不可替代的重要作用。那么如何培養(yǎng)企業(yè)內部法律人，既要重視他們的法律專業(yè)素質，也要使他們對企業(yè)核心業(yè)務有深刻的理解。只有落實了他們的知情權，才能培養(yǎng)他們各方面的素質，充分發(fā)揮他們的作用。在國資委組建不久，我們就在國內率先提出要建立健全國有企業(yè)法律風險防范機制。截至2008年12月31日，141戶中央企業(yè)執(zhí)行總法律顧問制度的有92戶，%；其中設立專職總法律總顧問的有51戶，%；重要子企業(yè)實行總法律顧問制度的有292戶，%；中央企業(yè)總部法律事務部門作為獨立職能部門的有97戶，%，這是去年年底的情況。比如講中央企業(yè)總部一共是136戶，設立了總法律顧問的現在已經達到96戶。去年9月，國務院國資委又進一步提出了地方國有企業(yè)法制工作新的三年目標，即以加快企業(yè)法律風險防范為核心，力爭再用三年時間，省屬國有重點企業(yè)全部設立法律事務機構，建立總法律顧問制度的比例達到70%；以事前防范和事中控制為主，事后補救為輔的企業(yè)法律工作制度基本健全。我們針對中央企業(yè)落實新的三年目標的情況，三個月前印發(fā)了專門的進度表，要求企業(yè)按照表的要求逐項填寫，我們現在就正在把企業(yè)反饋回來的進度表進行匯總，匯總完后要以一定的形式向中央企業(yè)進行通報。陳昶：謝謝周局長的精彩演講。論壇分為兩個階段，每個階段有三位主要的演講嘉賓，然后就是提問環(huán)節(jié)?，F在，咱們第一階段開始。我首先來介紹一下第一階段的三位嘉賓，第一位是華東政法大學副校長、博士生導師顧功耘教授，中間一位是錦江國際副總裁兼總法律顧問王杰同志，補充一下，王杰同志也是我的前任，也就是說老早是我們法規(guī)處的處長。那我們現在就開始，有請第一位嘉賓顧教授。這個題目對照一下今天會標上面講的風險防范，好像有點不大對路，但是我后來又想了一下覺得還能夠對路，怎么講還能夠對路呢？我這次講國資監(jiān)管實際上是講體制上的問題。因為給我講的時間有限，只有二十分鐘，所以我就把這個觀點擺一擺，有問題大家還可以進一步討論。但是我有個問題一直困惑、一直沒想通，所以今天也借這個機會把這個沒想通的問題提出來，大家一起討論。第一個問題是：企業(yè)國資監(jiān)管的內涵。第二問題我是講企業(yè)國資的監(jiān)管從現有的法律上來看，依據是什么。就是《公司法》涉及到國有獨資公司的特別規(guī)定，里面實際上也涉及到監(jiān)管的主體問題。這個難點究竟是什么，也就是講我的一點困惑。從監(jiān)管的概念來看，實際上還找不到一個權威的解釋。這個監(jiān)督管理究竟是什么含義、什么性質?！镀髽I(yè)國資法》最后 8 專門講到企業(yè)國資的監(jiān)督，那個監(jiān)督講的是人大的監(jiān)督、政府的監(jiān)督、審計監(jiān)督，還有社會監(jiān)督。作為政府，應該有一個專門的監(jiān)督管理部門來執(zhí)行監(jiān)督管理的職能。企業(yè)國資在我們國家有一個很龐大的數量，粗略地估計，光是中央企業(yè)就有十幾萬億的資產，地方國資的總量還沒有一個準確的統計，我們上海也已經超過一萬億，所以中央和地方國企資產加起來是一個非常大的量。第二個我認為，既然政府有這樣一種職能，因此必須賦予它一種權力，就是監(jiān)督管理的權力。通常我們講股東的權利，都是指利益的“利”，而講政府的權力，應該是力量的“力”，它以國家的強制力作為后盾。第三，我認為企業(yè)國資監(jiān)管是一項專業(yè)性很強的行政執(zhí)法工作。我從這個角度來討論企業(yè)國資的監(jiān)管，有特定的涵義，就是強調應該有這樣一種職能，這樣一種權力，這樣一種執(zhí)法的工作。大家都知道，本來國資委的定位，既是監(jiān)督者又是出資者。有些學者還專門提出這樣的概念，叫做“干凈的出資人”，只做出資人，其他事情不管，很多報道上都這樣講。因此，對照我前面講的，政府層面的監(jiān)督管理由誰來執(zhí)行呢？從國資法后面的規(guī)定來看，應由政府監(jiān)督管理。也就是說由于國資委的地位變化了，導致在政府層面的監(jiān)督管理實際上缺位。第二個問題是企業(yè)國資監(jiān)管的法律依據。一個是物權法里面提到有關國資的規(guī)定，我這里有個材料和大家手里的一樣，具體的內容我看不見，大家事后可以看一看。物權法里面的提法還是比較原則的，《企業(yè)國資法》涉及出資人職責更具體一些，條款更多一些。但是這些監(jiān)督，不是在政府層面由專門的機構進行的具體監(jiān)督，人大的監(jiān)督實際上是立法監(jiān)督，政府的監(jiān)督我剛才講了實際上是一個空的概念，審計監(jiān)督是專門從審計的角度進行的監(jiān)督，它不能代替政府行政監(jiān)督管理的全部內容。第一個就是究竟是誰代表國家履行出資人職責。這時的國有資產監(jiān)督管理機構已經不僅僅指的是中央國資委或地方國資委，還包括中央或地方政府授權的其他機構。在中央層面，除了國務院國資委，還有其他的部門。在地方的話就更加復雜，比方說我是在教育系統，教育系統它也有國有資產，不是市國資委直接管，而是由市政府委托或授權，由教育系統的國資監(jiān)管機構來行使監(jiān)管