第6課羅馬法的起源與發(fā)展講義提綱-在線瀏覽
2024-11-09 12:53本頁面
【正文】 一，自然結(jié)論不一。在史學(xué)界，對于羅馬帝國何時從奴隸制過渡到封建制也是頗有爭議的。于是，分歧與不同意見也是不可避免的了。共和國時代：公元前509年——公元前27年。帝國時代：羅馬帝國：公元前27年——公元395年分裂（前27年元屋大維建立元首制，成為事實上的皇帝，羅馬共和國結(jié)束了，古羅馬進(jìn)入了羅馬帝國時代。成文法是國家立法機(jī)關(guān)依照程序制定的法律，通常表現(xiàn)為體系化的條文。所謂不成文法不是說這個國家沒有立法機(jī)關(guān)制定的法律，而只是說它的一部分法律是由習(xí)慣和判例等組成的。羅馬共和國早期的法律淵源主要是習(xí)慣法。公元前390年，高盧人入侵羅馬，在戰(zhàn)火中銅表全部被毀，原文散佚，現(xiàn)在只能從其他古代著作中略見梗概。公法與私法：到目前為止，中外法學(xué)界關(guān)于公、私法的劃分沒有一致的認(rèn)識，且比較混亂。該說從立法的目的出發(fā)，認(rèn)為以維護(hù)公共利益為目的的法律屬于公法，以維護(hù)私人利益為目的的法律屬于私法。古羅馬法學(xué)家烏爾比安首次提出公、私法的這種劃分標(biāo)準(zhǔn)，他認(rèn)為，公法“造福于公共利益”，私法“造福于私人”。該說從法律所調(diào)整的社會關(guān)系的不同性質(zhì)出發(fā)，認(rèn)為調(diào)整國家和私人之間關(guān)系的法律是公法，調(diào)整私人與私人之間關(guān)系的法律是私法。三是與國家強(qiáng)制機(jī)構(gòu)有無關(guān)系說。韋伯提出關(guān)于公、私法劃分的學(xué)說，認(rèn)為公法所調(diào)整的行為涉及國家的強(qiáng)制機(jī)構(gòu)，亦即它服務(wù)于國家機(jī)構(gòu)本身的存在、擴(kuò)展以及直接貫徹那些依照章程或者契約所適用的目的，私法所涉及的行為與國家的強(qiáng)制機(jī)構(gòu)無涉，而是僅僅可以被國家強(qiáng)制機(jī)構(gòu)視為通過準(zhǔn)則調(diào)節(jié)的行為。該說是英國著名學(xué)者哈耶克所提倡的關(guān)于公、私法劃分的學(xué)說。五是強(qiáng)行法說。還有一種說法——古羅馬時期私法是指“私”的法，即習(xí)慣法，公法是指“公”的法，即制定法。刑法與民法：刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律；民法，是指一切調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。大凡半開化的國家，民法少而刑法多；進(jìn)化的國家，民法多而刑法少。一般說來，文明程度高的國家，民法相對發(fā)達(dá)，并且在整個國家的法律文化中居于核心地位；而文明程度較低的國家，刑法則相對發(fā)達(dá)，民法較為萎縮，在整個國家的法律文化中，刑法居于支配地位。同態(tài)復(fù)仇法：將“以眼還眼、以牙還牙”的復(fù)仇權(quán)利奉為神圣法則。前十表每一表規(guī)定了一方面的內(nèi)容，把復(fù)雜的社會生活劃分為十個簡單的方面，然后又將法律的觸角伸向這些方面的每一個細(xì)枝末節(jié)，對在當(dāng)時場合中的所有事情都做出了合理假設(shè)。就拿“傳喚”來說吧，前三條是這樣說的，“假如法院需要你到場時，你有義務(wù)要去，假如你不去，傳喚你的人有義務(wù)在兩名證人的協(xié)助下強(qiáng)迫你去；假如你猶豫或企圖逃走，傳喚者有權(quán)將你抓去。”其實這么長的一句話的中心思想只有一個，原告和被告必須同時出庭。與“傳喚”不同的是，“執(zhí)行”一表采用的是分布假設(shè)法，對長期不還債的債務(wù)人在不同時期內(nèi)作出了不同規(guī)定。拘禁之后便到廣場上示眾，若最后還無人擔(dān)保則須將債務(wù)人賣到國外或殺死。④程序法先于實體法：程序法先于實體法：實體法常與程序法相對稱，但在實務(wù)上則程序法先于實體法而適用。若經(jīng)審查認(rèn)為符合民事訴訟法關(guān)于案件受理的規(guī)定，則應(yīng)予受理，然后再依民法的規(guī)定從實體上裁判其有無理由，作出判決。假如說甲把乙的胳膊打斷了，乙就要反過來把甲的胳膊打斷。另外還有債權(quán)人可肢解債務(wù)人，家長打死子女不算違法，“對畸形怪狀的嬰兒應(yīng)即殺之”等。法律淵源可以從不同的角度作不同的分類：①根據(jù)法律規(guī)范載體形式的不同，可將法律淵源分為成文法淵源與不成文法淵源，表現(xiàn)為文字形式的制定法的為成文法淵源，不表現(xiàn)為文字形式的為不成文法淵源。制定法等與法律規(guī)范、法律條文直撩相關(guān)的淵源為法律的直接淵源，學(xué)說等與法律規(guī)范、法律條文間接相關(guān)的淵源為法的間接淵源。（4）根據(jù)法律淵源的相對地位而分為主要淵源與次要淵源。法律淵源從法律規(guī)范載體形式《十二銅表法》的制定，表明羅馬法的來源由以不成文的習(xí)慣法為主，發(fā)展到成文法為主，兼有習(xí)慣法。又有法律表現(xiàn)形式方面的意義，即羅馬法開始出現(xiàn)成文法。由密室操作到陽光操作。（2）法律淵源和適用范圍的發(fā)展——從公民法到萬民法：時間：公元1世紀(jì)前后——公元3世紀(jì)（約共和國后期和羅馬帝國時期）背景：習(xí)慣法和《十二銅表法》等皆適用于羅馬城邦（城內(nèi)）公民，用來調(diào)整羅馬公民之間的關(guān)系，又稱公民法。如羅馬的公民法特別注重形式，法庭上必須用固定的語言、還要祭神、還有特別的手勢等等，誰錯一點(diǎn)就算敗訴，外邦人無法接受。隨著羅馬的對外擴(kuò)張，產(chǎn)生了嚴(yán)重的民族矛盾，羅馬的侵略擴(kuò)張過程也是被征服部落不斷掀起反抗斗爭的過程。很顯然僅適用于羅馬公民內(nèi)部的公民法處理后兩種關(guān)系是無能為力的，被征服者由于得不到公民法的保護(hù)對羅馬統(tǒng)治表現(xiàn)出強(qiáng)烈不滿，激化了社會矛盾。②公民法涉及范圍較窄：商品經(jīng)濟(jì)和貿(mào)易的發(fā)展公民法只規(guī)定了羅馬公民所享有的權(quán)利和應(yīng)履行的義務(wù)，規(guī)定羅馬公民的權(quán)利主要有三項：締結(jié)婚約、處理私產(chǎn)和提起訴訟。許多大城市成為商品集散地和
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