《第6課羅馬法的起源與發(fā)展》講義提綱-預覽頁
【正文】 制，成為事實上的皇帝，羅馬共和國結束了，古羅馬進入了羅馬帝國時代。所謂不成文法不是說這個國家沒有立法機關制定的法律，而只是說它的一部分法律是由習慣和判例等組成的。公元前390年，高盧人入侵羅馬，在戰(zhàn)火中銅表全部被毀，原文散佚，現(xiàn)在只能從其他古代著作中略見梗概。該說從立法的目的出發(fā)，認為以維護公共利益為目的的法律屬于公法，以維護私人利益為目的的法律屬于私法。該說從法律所調(diào)整的社會關系的不同性質(zhì)出發(fā)，認為調(diào)整國家和私人之間關系的法律是公法，調(diào)整私人與私人之間關系的法律是私法。韋伯提出關于公、私法劃分的學說，認為公法所調(diào)整的行為涉及國家的強制機構，亦即它服務于國家機構本身的存在、擴展以及直接貫徹那些依照章程或者契約所適用的目的，私法所涉及的行為與國家的強制機構無涉，而是僅僅可以被國家強制機構視為通過準則調(diào)節(jié)的行為。五是強行法說。刑法與民法：刑法是規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律；民法，是指一切調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱。一般說來，文明程度高的國家，民法相對發(fā)達，并且在整個國家的法律文化中居于核心地位；而文明程度較低的國家，刑法則相對發(fā)達，民法較為萎縮，在整個國家的法律文化中，刑法居于支配地位。前十表每一表規(guī)定了一方面的內(nèi)容，把復雜的社會生活劃分為十個簡單的方面，然后又將法律的觸角伸向這些方面的每一個細枝末節(jié)，對在當時場合中的所有事情都做出了合理假設。”其實這么長的一句話的中心思想只有一個，原告和被告必須同時出庭。拘禁之后便到廣場上示眾，若最后還無人擔保則須將債務人賣到國外或殺死。若經(jīng)審查認為符合民事訴訟法關于案件受理的規(guī)定，則應予受理，然后再依民法的規(guī)定從實體上裁判其有無理由，作出判決。另外還有債權人可肢解債務人，家長打死子女不算違法，“對畸形怪狀的嬰兒應即殺之”等。制定法等與法律規(guī)范、法律條文直撩相關的淵源為法律的直接淵源，學說等與法律規(guī)范、法律條文間接相關的淵源為法的間接淵源。法律淵源從法律規(guī)范載體形式《十二銅表法》的制定，表明羅馬法的來源由以不成文的習慣法為主，發(fā)展到成文法為主，兼有習慣法。由密室操作到陽光操作。如羅馬的公民法特別注重形式，法庭上必須用固定的語言、還要祭神、還有特別的手勢等等，誰錯一點就算敗訴，外邦人無法接受。很顯然僅適用于羅馬公民內(nèi)部的公民法處理后兩種關系是無能為力的，被征服者由于得不到公民法的保護對羅馬統(tǒng)治表現(xiàn)出強烈不滿，激化了社會矛盾。許多大城市成為商品集散地和內(nèi)外貿(mào)易樞紐，對外貿(mào)易也空前興盛，中國的絲綢在羅馬備受珍視。更重要的是，萬民法中擴大了自由民所享有的權利，主要包括自由權、財產(chǎn)權、選舉權和訴訟權，還制約或消除不合理的家父權、夫權。表現(xiàn)：①法律淵源：充實新的內(nèi)容——由習慣法、《十二銅表法》（法典編纂委員會立法）等組成的羅馬法到皇帝的諭令（詔諭、訓示、批復、裁決）、法學家的法學著作和法律解釋成為羅馬法的有機組成部分。在羅馬共和國時授予公民權就是統(tǒng)治者拉攏同盟、鞏固統(tǒng)治的措施。就這樣，隨著公民權在帝國中的不斷普及，帝國境內(nèi)公民與非公民的區(qū)別不復存在，萬民法成為通行于帝國境內(nèi)所有自由民的法律。成為鞏固羅馬統(tǒng)治的重要工具。民法的命名方法為什么不同于其他部門法？其他部門法都是以其所調(diào)整的人類的行為類型來命名，如刑法，勞動法，行政法，經(jīng)濟法，環(huán)境法，社會保障法等等，他們命名的特征是一目了然，看了名稱就知道是干什么的?！睹穹ù笕分械摹懊穹ā睉撝浮笆浪追ㄕw”，或者“一個國家內(nèi)部所有的法律”，指包括刑法在內(nèi)的古羅馬一切法律。內(nèi)容多涉公法,包括教會法、刑法、市政團體法以及有關國政、軍事和財政的憲令，皆為《學說匯纂》所不載。西塞羅：古羅馬著名政治家、演說家、雄辯家、法學家和哲學家，前106年1月3日——前43年12月7日），法典的主要材料卻取自公元100年至250年之間寫作的法學家。從那次重修《法典》(334年)到查帝逝年(365年)，又有整整30年。高第弗洛依首次使用了《國法大全》(CorpusJurisCivilis，又譯民法大全)這種說法，概括地指稱包括《新律》在內(nèi)的查士丁尼編纂的全部法典。法典化的基本條件，一方面是該領域社會關系已經(jīng)穩(wěn)定，另一方面是該領域的法律制度已經(jīng)成熟。在我國加入世界貿(mào)易組織后，我國對現(xiàn)行法律曾有過一些專項清理，2008年是大規(guī)模的、集中的清理。他曾經(jīng)發(fā)布敕令，規(guī)定未經(jīng)輯入《法典》和《學此外，所有對《學說匯纂》的評注也在禁止之列?！边@些體現(xiàn)了私有財產(chǎn)不可侵犯的神圣性。萬民法后的羅馬法適用于地跨歐、亞、非三大洲的世界性國家——古羅馬國家。這些規(guī)定后來成為現(xiàn)代法治的重要原則?！边@一描述主要說明羅馬法A．重視法律程序B．保留習慣舊俗C．強調(diào)法官至上D．體現(xiàn)人人平等從適用范圍看，《十二銅表法》是羅馬國家制定的A．適用于所有羅馬人的法律B．調(diào)整國內(nèi)民族關系的法律C．調(diào)整公民內(nèi)部關系的法律D．調(diào)整羅馬人與外來人關系的法律
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