《第6課羅馬法的起源與發(fā)展》講義提綱-預(yù)覽頁
【正文】 制，成為事實(shí)上的皇帝，羅馬共和國(guó)結(jié)束了，古羅馬進(jìn)入了羅馬帝國(guó)時(shí)代。所謂不成文法不是說這個(gè)國(guó)家沒有立法機(jī)關(guān)制定的法律，而只是說它的一部分法律是由習(xí)慣和判例等組成的。公元前390年，高盧人入侵羅馬，在戰(zhàn)火中銅表全部被毀，原文散佚，現(xiàn)在只能從其他古代著作中略見梗概。該說從立法的目的出發(fā)，認(rèn)為以維護(hù)公共利益為目的的法律屬于公法，以維護(hù)私人利益為目的的法律屬于私法。該說從法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系的不同性質(zhì)出發(fā)，認(rèn)為調(diào)整國(guó)家和私人之間關(guān)系的法律是公法，調(diào)整私人與私人之間關(guān)系的法律是私法。韋伯提出關(guān)于公、私法劃分的學(xué)說，認(rèn)為公法所調(diào)整的行為涉及國(guó)家的強(qiáng)制機(jī)構(gòu)，亦即它服務(wù)于國(guó)家機(jī)構(gòu)本身的存在、擴(kuò)展以及直接貫徹那些依照章程或者契約所適用的目的，私法所涉及的行為與國(guó)家的強(qiáng)制機(jī)構(gòu)無涉，而是僅僅可以被國(guó)家強(qiáng)制機(jī)構(gòu)視為通過準(zhǔn)則調(diào)節(jié)的行為。五是強(qiáng)行法說。刑法與民法：刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律；民法，是指一切調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。一般說來，文明程度高的國(guó)家，民法相對(duì)發(fā)達(dá)，并且在整個(gè)國(guó)家的法律文化中居于核心地位；而文明程度較低的國(guó)家，刑法則相對(duì)發(fā)達(dá)，民法較為萎縮，在整個(gè)國(guó)家的法律文化中，刑法居于支配地位。前十表每一表規(guī)定了一方面的內(nèi)容，把復(fù)雜的社會(huì)生活劃分為十個(gè)簡(jiǎn)單的方面，然后又將法律的觸角伸向這些方面的每一個(gè)細(xì)枝末節(jié)，對(duì)在當(dāng)時(shí)場(chǎng)合中的所有事情都做出了合理假設(shè)?！逼鋵?shí)這么長(zhǎng)的一句話的中心思想只有一個(gè)，原告和被告必須同時(shí)出庭。拘禁之后便到廣場(chǎng)上示眾，若最后還無人擔(dān)保則須將債務(wù)人賣到國(guó)外或殺死。若經(jīng)審查認(rèn)為符合民事訴訟法關(guān)于案件受理的規(guī)定，則應(yīng)予受理，然后再依民法的規(guī)定從實(shí)體上裁判其有無理由，作出判決。另外還有債權(quán)人可肢解債務(wù)人，家長(zhǎng)打死子女不算違法，“對(duì)畸形怪狀的嬰兒應(yīng)即殺之”等。制定法等與法律規(guī)范、法律條文直撩相關(guān)的淵源為法律的直接淵源，學(xué)說等與法律規(guī)范、法律條文間接相關(guān)的淵源為法的間接淵源。法律淵源從法律規(guī)范載體形式《十二銅表法》的制定，表明羅馬法的來源由以不成文的習(xí)慣法為主，發(fā)展到成文法為主，兼有習(xí)慣法。由密室操作到陽光操作。如羅馬的公民法特別注重形式，法庭上必須用固定的語言、還要祭神、還有特別的手勢(shì)等等，誰錯(cuò)一點(diǎn)就算敗訴，外邦人無法接受。很顯然僅適用于羅馬公民內(nèi)部的公民法處理后兩種關(guān)系是無能為力的，被征服者由于得不到公民法的保護(hù)對(duì)羅馬統(tǒng)治表現(xiàn)出強(qiáng)烈不滿，激化了社會(huì)矛盾。許多大城市成為商品集散地和內(nèi)外貿(mào)易樞紐，對(duì)外貿(mào)易也空前興盛，中國(guó)的絲綢在羅馬備受珍視。更重要的是，萬民法中擴(kuò)大了自由民所享有的權(quán)利，主要包括自由權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、選舉權(quán)和訴訟權(quán)，還制約或消除不合理的家父權(quán)、夫權(quán)。表現(xiàn)：①法律淵源：充實(shí)新的內(nèi)容——由習(xí)慣法、《十二銅表法》（法典編纂委員會(huì)立法）等組成的羅馬法到皇帝的諭令（詔諭、訓(xùn)示、批復(fù)、裁決）、法學(xué)家的法學(xué)著作和法律解釋成為羅馬法的有機(jī)組成部分。在羅馬共和國(guó)時(shí)授予公民權(quán)就是統(tǒng)治者拉攏同盟、鞏固統(tǒng)治的措施。就這樣，隨著公民權(quán)在帝國(guó)中的不斷普及，帝國(guó)境內(nèi)公民與非公民的區(qū)別不復(fù)存在，萬民法成為通行于帝國(guó)境內(nèi)所有自由民的法律。成為鞏固羅馬統(tǒng)治的重要工具。民法的命名方法為什么不同于其他部門法？其他部門法都是以其所調(diào)整的人類的行為類型來命名，如刑法，勞動(dòng)法，行政法，經(jīng)濟(jì)法，環(huán)境法，社會(huì)保障法等等，他們命名的特征是一目了然，看了名稱就知道是干什么的。《民法大全》中的“民法”應(yīng)該指“世俗法整體”，或者“一個(gè)國(guó)家內(nèi)部所有的法律”，指包括刑法在內(nèi)的古羅馬一切法律。內(nèi)容多涉公法,包括教會(huì)法、刑法、市政團(tuán)體法以及有關(guān)國(guó)政、軍事和財(cái)政的憲令，皆為《學(xué)說匯纂》所不載。西塞羅：古羅馬著名政治家、演說家、雄辯家、法學(xué)家和哲學(xué)家，前106年1月3日——前43年12月7日），法典的主要材料卻取自公元100年至250年之間寫作的法學(xué)家。從那次重修《法典》(334年)到查帝逝年(365年)，又有整整30年。高第弗洛依首次使用了《國(guó)法大全》(CorpusJurisCivilis，又譯民法大全)這種說法，概括地指稱包括《新律》在內(nèi)的查士丁尼編纂的全部法典。法典化的基本條件，一方面是該領(lǐng)域社會(huì)關(guān)系已經(jīng)穩(wěn)定，另一方面是該領(lǐng)域的法律制度已經(jīng)成熟。在我國(guó)加入世界貿(mào)易組織后，我國(guó)對(duì)現(xiàn)行法律曾有過一些專項(xiàng)清理，2008年是大規(guī)模的、集中的清理。他曾經(jīng)發(fā)布敕令，規(guī)定未經(jīng)輯入《法典》和《學(xué)此外，所有對(duì)《學(xué)說匯纂》的評(píng)注也在禁止之列?！边@些體現(xiàn)了私有財(cái)產(chǎn)不可侵犯的神圣性。萬民法后的羅馬法適用于地跨歐、亞、非三大洲的世界性國(guó)家——古羅馬國(guó)家。這些規(guī)定后來成為現(xiàn)代法治的重要原則?！边@一描述主要說明羅馬法A．重視法律程序B．保留習(xí)慣舊俗C．強(qiáng)調(diào)法官至上D．體現(xiàn)人人平等從適用范圍看，《十二銅表法》是羅馬國(guó)家制定的A．適用于所有羅馬人的法律B．調(diào)整國(guó)內(nèi)民族關(guān)系的法律C．調(diào)整公民內(nèi)部關(guān)系的法律D．調(diào)整羅馬人與外來人關(guān)系的法律
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