【正文】 程施工合同的，不論中標(biāo)合同是否經(jīng)過備案登記，兩份合同均為無效；應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條的規(guī)定，將符合雙方當(dāng)事人的真實意思，并在施工中具體履行的那份合同，作為工程價款的結(jié)算依據(jù)。訴訟前已經(jīng)由當(dāng)事人共同選定具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機構(gòu)對工程價款進行了鑒定，訴訟中一方當(dāng)事人要求重新鑒定的，不予準(zhǔn)許，但確有證據(jù)證明鑒定結(jié)論具有最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款規(guī)定的情形除外。二審訴訟期間，雙方當(dāng)事人均同意鑒定的，可予準(zhǔn)許，但可能損害社會公共利益或第三人利益的除外。根據(jù)雙方當(dāng)事人的合同約定或者現(xiàn)有證據(jù)，足以認(rèn)定工程量和工程價款的，不應(yīng)再就工程價款委托鑒定。十九、如何認(rèn)定建設(shè)工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎懲辦法約定的性質(zhì)？建設(shè)工程施工合同關(guān)于工期和質(zhì)量等獎懲辦法的約定，應(yīng)當(dāng)視為違約金條款。二十、合同無效是否影響關(guān)于工程質(zhì)量的約定、承諾的效力？建設(shè)工程施工合同無效，不影響發(fā)包人按合同約定、承包人出具的質(zhì)量保修書或法律法規(guī)的規(guī)定，請求承包人承擔(dān)工程質(zhì)量責(zé)任。二十二、建設(shè)工程施工合同無效情形下，誰有權(quán)行使優(yōu)先受償權(quán)？ 建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。二十三、實際施工人可以向誰主張權(quán)利？實際施工人的合同相對人破產(chǎn)、下落不明或資信狀況嚴(yán)重惡化，或?qū)嶋H施工人至承包人（總承包人）之間的合同均為無效的，可以依照最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條第二款的規(guī)定，提起包括發(fā)包人在內(nèi)為被告的訴訟。現(xiàn)在，我向各位介紹一下《解答》的有關(guān)情況和主要內(nèi)容。2011年，我省建筑業(yè)總產(chǎn)值14686億元，其中在省外完成產(chǎn)值7339億元；實現(xiàn)利稅總額865億元，實現(xiàn)利潤415億元；房屋建筑施工面積145488萬平方米；建筑業(yè)總產(chǎn)值超百億元的企業(yè)有15家。與此同時，從全國范圍看，國內(nèi)建筑業(yè)市場尚不規(guī)范，存在監(jiān)督管理不到位、內(nèi)部混亂等薄弱環(huán)節(jié)，加之競爭激烈，違規(guī)開發(fā)項目、圍標(biāo)串標(biāo)、低于成本價報價、超資質(zhì)無資質(zhì)承包、違法分包、轉(zhuǎn)包、掛靠等現(xiàn)象時有發(fā)生；為追求利益最大化，一些施工者降低工程成本、偷工減料、以次充好，導(dǎo)致工程質(zhì)量不高，“豆腐渣工程”、“樓脆脆”、“樓歪歪”、“樓倒倒”等事件時有發(fā)生；受國家宏觀調(diào)控的影響，資金鏈條吃緊引發(fā)投資不足，造成大量拖欠工程款和農(nóng)民工工資的現(xiàn)象，已經(jīng)嚴(yán)重侵害了建筑企業(yè)和進城務(wù)工人員的合法權(quán)益，遠遠超出經(jīng)濟問題和法律問題的層面，演變成一個社會問題，糾紛矛盾不斷，建設(shè)工程施工合同糾紛案件也大量涌入法院。在糾紛的處理方面，雖然我國目前已經(jīng)形成了以《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《合同法》等法律，《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》、《建設(shè)工程勘查設(shè)計管理條例》等行政法規(guī)、部門規(guī)章構(gòu)建的建筑法律體系基本框架，最高人民法院也于2004年出臺了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《施工合同司法解釋》），但仍不足以解決當(dāng)前層出不窮的新類型問題、難點問題、熱點問題，給全省法院審理此類案件造成了很大困難，導(dǎo)致適用法律和裁判標(biāo)準(zhǔn)難以統(tǒng)一，迫切需要上級法院對有關(guān)疑難問題進行業(yè)務(wù)指導(dǎo)。同時，廣泛征求社會各界的意見，尤其是建設(shè)公司、房產(chǎn)公司、律師協(xié)會、建筑業(yè)相關(guān)主管部門等與此類糾紛關(guān)系密切的單位的意見。在這期間，一些熱心的社會人士也來信來電提出修改意見和建議。在此，我們一并表示感謝！也請社會各界、廣大群眾繼續(xù)給予支持。在制定《解答》時，我們堅持了三個主要原則：一是堅持質(zhì)量第一原則。在衡量是否適用《合同法》第五十二條第（五）項因“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”導(dǎo)致合同無效的情形時，凡其本旨是涉及到建筑工程質(zhì)量的，應(yīng)當(dāng)理解為效力性強制性規(guī)定，當(dāng)事人一旦違反，就會產(chǎn)生合同無效的后果。二是堅持規(guī)范建筑市場秩序原則。因此，凡是違反建筑市場正常秩序的行為，也應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。又如建筑市場的招投標(biāo)秩序，是該市場自由公平競爭的典型秩序，如果違反，應(yīng)招標(biāo)而未招標(biāo)，以低于最低價中標(biāo)，或者存在“黑白合同”的問題，也應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。國家對建設(shè)工程施工領(lǐng)域的規(guī)定很多，管理也比較嚴(yán)格。如必須取得施工許可證、土地使用權(quán)證等相關(guān)規(guī)定，對合同的效力就沒有當(dāng)然的影響。按照上述原則，我們對相關(guān)問題作了解答，主要內(nèi)容有：（一）關(guān)于內(nèi)部承包合同的效力和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的問題。項目經(jīng)理部實行內(nèi)部承包經(jīng)營負(fù)責(zé)制。內(nèi)部承包，作為建筑施工企業(yè)的一種經(jīng)營管理模式，既不是違法轉(zhuǎn)分包，也不是掛靠，因此其本身是合法的，屬企業(yè)自主決策的范圍。對此，我們本著既要承認(rèn)建筑公司的經(jīng)營管理模式，也要防止當(dāng)事人規(guī)避法律，以內(nèi)部承包之名行違法轉(zhuǎn)分包、掛靠之實的原則，認(rèn)為：承包人與其下屬分支機構(gòu)或在冊職工簽訂合同，將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機構(gòu)或職工施工，并在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力等方面給予支持的，可認(rèn)定為企業(yè)內(nèi)部承包合同，該內(nèi)部承包合同有效。（二）當(dāng)事人約定的保修期低于法律規(guī)定的最低保修期限的條款效力如何認(rèn)定的問題。實踐中，雙方當(dāng)事人違反上述規(guī)定，約定的最低保修期限低于法律規(guī)定的保修期限，如將屋面防水工程的最低保修期限約定為3年，這樣的條款效力如何，一旦屋面防水工程在第4年發(fā)生質(zhì)量問題，雙方當(dāng)事人就可能因為保修問題、費用承擔(dān)而發(fā)生糾紛。其規(guī)定旨意，主要在于保證建筑工程的質(zhì)量，保障使用人的生命和財產(chǎn)安全，此為底線必須堅守，不能突破。（三）發(fā)包人已經(jīng)對工程簽字確認(rèn)驗收合格，能否再以質(zhì)量問題提出抗辯，主張延期或不予支付工程價款的問題。對此如何理解，理論上和實踐中有不同的意見。有的認(rèn)為雖然驗收合格并簽字確認(rèn)，但是只要是施工人的原因?qū)е鹿こ藤|(zhì)量出現(xiàn)問題，施工人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。一是，如果是一般的質(zhì)量問題，既然發(fā)包人已經(jīng)簽字驗收，那么就應(yīng)當(dāng)視為是承認(rèn)了工程質(zhì)量沒有問題，或者是放棄了對瑕疵的追究權(quán)利。因此我們規(guī)定：發(fā)包人已組織驗收并在相關(guān)文件上簽字確認(rèn)驗收合格，后又以工程質(zhì)量存在瑕疵為由，拒絕支付或要求延期支付工程價款的，該主張不能成立，但確因承包人施工導(dǎo)致地基基礎(chǔ)工程、工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格的，發(fā)包人仍可以拒絕支付或要求延期支付工程價款。在施工現(xiàn)場，員工的身份非常復(fù)雜。因此，司法實踐中，究竟對于現(xiàn)場員工的權(quán)利義務(wù)關(guān)系如何界定，訴訟中究竟舉證責(zé)任在于何方，爭議較大。其主要表現(xiàn)，如：項目經(jīng)理授權(quán)不明，權(quán)限無限擴大，財務(wù)管理失控、項目部公章管理混亂，項目部成員權(quán)限不明等等。對這些問題，司法實踐中，歷來認(rèn)識不完全一致，此時與彼時認(rèn)識也不一致。因此規(guī)定：除法定代表人和約定明確授權(quán)的人員外，其他人員對工程量和價款等所作的簽證、確認(rèn)，不具有法律效力。這樣有利于限制亂象之源，從源頭上預(yù)防糾紛的發(fā)生?！昂诎缀贤钡膯栴}比較常見，目前法院審理的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，有一半以上涉及到黑白合同，反映了建筑市場的不規(guī)范。廣義上通常把經(jīng)過招投標(biāo)并經(jīng)有關(guān)政府部門備案的合同稱為白合同，把未經(jīng)登記備案卻實際履行的合同稱為黑合同。司法實踐中，一般認(rèn)為黑合同無效。尤其是建設(shè)工程施工合同的履行有其特殊性，周期長、變化大，合同在履行過程中其內(nèi)容往往會發(fā)生一些變化，這些變化能否構(gòu)成“實質(zhì)性差異”，如何把握、如何理解，考驗著法官的聰明智慧。對施工過程中，因設(shè)計變更、建設(shè)工程規(guī)劃指標(biāo)調(diào)整等客觀原因，承、發(fā)包雙方以補充協(xié)議、會談紀(jì)要、往來函件、簽證等洽商記錄形式，變更工期、工程價款、工程項目性質(zhì)的書面文件，不宜認(rèn)定為《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定的“招標(biāo)人和中標(biāo)人再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”?！妒┕ず贤痉ń忉尅返诙粭l的規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。一種觀點認(rèn)為，只要是“黑白合同”，工程款的結(jié)算一律適用《施工合同司法解釋》第二十一條的規(guī)定，即以白合同作為工程結(jié)算的依據(jù)；另一種觀點認(rèn)為，工程款的結(jié)算，應(yīng)當(dāng)以符合雙方當(dāng)事人真實意思表示、當(dāng)事人實際履行的合同作為結(jié)算依據(jù)；還有一種觀點認(rèn)為，要根據(jù)實際情況具體判斷，如果符合司法解釋第二十一條規(guī)定的情形，就應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同為結(jié)算依據(jù)，如果不符合，則應(yīng)當(dāng)以符合雙方當(dāng)事人真實意思表示、當(dāng)事人實際履行的合同作為結(jié)算依據(jù)。我們在調(diào)研中發(fā)現(xiàn)，我省司法實踐中，對于該問題的裁判確實不統(tǒng)一，有的以白合同作為結(jié)算依據(jù)，有的以黑合同作為結(jié)算依據(jù)，還有的采用客觀標(biāo)準(zhǔn)通過審計鑒定按實結(jié)算。這些情況嚴(yán)重影響了該類案件裁判尺度的統(tǒng)一。因此規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，不論該中標(biāo)合同是否經(jīng)過備案登記，均應(yīng)當(dāng)按照《施工合同司法解釋》第二十一條的規(guī)定，以中標(biāo)合同作為工程價款的結(jié)算依據(jù)?！督獯稹愤€對建設(shè)工程施工合同糾紛中常見的其他有關(guān)合同效力認(rèn)定、鑒定程序啟動、證據(jù)認(rèn)定、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)等問題，作了解答。主要內(nèi)容包括：一是規(guī)定了內(nèi)部承包合同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和效力。二是明確項目經(jīng)理、項目部負(fù)責(zé)人簽證的效力。三是明確“黑白合同”處理辦法。四是規(guī)定了特殊情形下發(fā)包人的質(zhì)量抗辯權(quán)?！督獯稹愤€對建設(shè)工程施工合同效力認(rèn)定、鑒定程序啟動、證據(jù)認(rèn)定、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)等問題，做了解答?，F(xiàn)在，我向各位介紹一下《解答》的有關(guān)情況和主要內(nèi)容。2011年，我省建筑業(yè)總產(chǎn)值14686億元，其中在省外完成產(chǎn)值7339億元；實現(xiàn)利稅總額865億元，實現(xiàn)利潤415億元；房屋建筑施工面積145488萬平方米；建筑業(yè)總產(chǎn)值超百億元的企業(yè)有15家。與此同時，從全國范圍看，國內(nèi)建筑業(yè)市場尚不規(guī)范，存在監(jiān)督管理不到位、內(nèi)部混亂等薄弱環(huán)節(jié)，加之競爭激烈，違規(guī)開發(fā)項目、圍標(biāo)串標(biāo)、低于成本價報價、超資質(zhì)無資質(zhì)承包、違法分包、轉(zhuǎn)包、掛靠等現(xiàn)象時有發(fā)生；為追求利益最大化，一些施工者降低工程成本、偷工減料、以次充好，導(dǎo)致工程質(zhì)量不高，“豆腐渣工程”、“樓脆脆”、“樓歪歪”、“樓倒倒”等事件時有發(fā)生；受國家宏觀調(diào)控的影響，資金鏈條吃緊引發(fā)投資不足，造成大量拖欠工程款和農(nóng)民工工資的現(xiàn)象，已經(jīng)嚴(yán)重侵害了建筑企業(yè)和進城務(wù)工人員的合法權(quán)益，遠遠超出經(jīng)濟問題和法律問題的層面，演變成一個社會問題，糾紛矛盾不斷，建設(shè)工程施工合同糾紛案件也大量涌入法院。在糾紛的處理方面，雖然我國目前已經(jīng)形成了以《建筑法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《合同法》等法律，《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》、《建設(shè)工程勘查設(shè)計管理條例》等行政法規(guī)、部門規(guī)章構(gòu)建的建筑法律體系基本框架，最高人民法院也于2004年出臺了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《施工合同司法解釋》），但仍不足以解決當(dāng)前層出不窮的新類型問題、難點問題、熱點問題，給全省法院審理此類案件造成了很大困難，導(dǎo)致適用法律和裁判標(biāo)準(zhǔn)難以統(tǒng)一，迫切需要上級法院對有關(guān)疑難問題進行業(yè)務(wù)指導(dǎo)。同時，廣泛征求社會各界的意見，尤其是建設(shè)公司、房產(chǎn)公司、律師協(xié)會、建筑業(yè)相關(guān)主管部門等與此類糾紛關(guān)系密切的單位的意見。在這期間，一些熱心的社會人士也來信來電提出修改意見和建議。在此，我們一并表示感謝！也請社會各界、廣大群眾繼續(xù)給予支持。在制定《解答》時，我們堅持了三個主要原則：一是堅持質(zhì)量第一原則。在衡量是否適用《合同法》第五十二條第（五）項因“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”導(dǎo)致合同無效的情形時，凡其本旨是涉及到建筑工程質(zhì)量的，應(yīng)當(dāng)理解為效力性強制性規(guī)定，當(dāng)事人一旦違反，就會產(chǎn)生合同無效的后果。二是堅持規(guī)范建筑市場秩序原則。因此，凡是違反建筑市場正常秩序的行為，也應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。又如建筑市場的招投標(biāo)秩序，是該市場自由公平競爭的典型秩序，如果違反，應(yīng)招標(biāo)而未招標(biāo)，以低于最低價中標(biāo)，或者存在“黑白合同”的問題，也應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。國家對建設(shè)工程施工領(lǐng)域的規(guī)定很多，管理也比較嚴(yán)格。如必須取得施工許可證、土地使用權(quán)證等相關(guān)規(guī)定，對合同的效力就沒有當(dāng)然的影響。按照上述原則，我們對相關(guān)問題作了解答，主要內(nèi)容有：（一）關(guān)于內(nèi)部承包合同的效力和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的問題。項目經(jīng)理部實行內(nèi)部承包經(jīng)營負(fù)責(zé)制。內(nèi)部承包，作為建筑施工企業(yè)的一種經(jīng)營管理模式，既不是違法轉(zhuǎn)分包，也不是掛靠，因此其本身是合法的，屬企業(yè)自主決策的范圍。對此，我們本著既要承認(rèn)建筑公司的經(jīng)營管理模式，也要防止當(dāng)事人規(guī)避法律，以內(nèi)部承包之名行違法轉(zhuǎn)分包、掛靠之實的原則，認(rèn)為：承包人與其下屬分支機構(gòu)或在冊職工簽訂合同，將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機構(gòu)或職工施工，并在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力等方面給予支持的，可認(rèn)定為企業(yè)內(nèi)部承包合同，該內(nèi)部承包合同有效。（二）當(dāng)事人約定的保修期低于法律規(guī)定的最低保修期限的條款效力如何認(rèn)定的問題。實踐中，雙方當(dāng)事人違反上述規(guī)定，約定的最低保修期限低于法律規(guī)定的保修期限，如將屋面防水工程的最低保修期限約定為3年，這樣的條款效力如何，一旦屋面防水工程在第4年發(fā)生質(zhì)量問題，雙方當(dāng)事人就可能因為保修問題、費用承擔(dān)而發(fā)生糾紛。其規(guī)定旨意，主要在于保證建筑工程的質(zhì)量，保障使用人的生命和財產(chǎn)安全，此為底線必須堅守，不能突破。（三）發(fā)包人已經(jīng)對工程簽字確認(rèn)驗收合格，能否再以質(zhì)量問題提出抗辯，主張延期或不予支付工程價款的問題。對此如何理解，理論上和實踐中有不同的意見。有的認(rèn)為雖然驗收合格并簽字確認(rèn)，但是只要是施工人的原因?qū)е鹿こ藤|(zhì)量出現(xiàn)問題，施工人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。一是，如果是一般的質(zhì)量問題，既然發(fā)包人已經(jīng)簽字驗收，那么就應(yīng)當(dāng)視為是承認(rèn)了工程質(zhì)量沒有問題，或者是放棄了對瑕疵的追究權(quán)利。因此我們規(guī)定：發(fā)包人已組織驗收并在相關(guān)文件上簽字確認(rèn)驗收合格，后又以工程質(zhì)量存在瑕疵為由，拒絕支付或要求延期支付工程價款的，該主張不能成立，但確因承包人施工導(dǎo)致地基基礎(chǔ)工程、工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格的，發(fā)包人仍可以拒絕支付或要求延期支付工程價款。在施工現(xiàn)場，員工的身份非常復(fù)雜。因此，司法實踐中，究竟對于現(xiàn)場員工的權(quán)利義務(wù)關(guān)系如何界定，訴訟中究竟舉證責(zé)任在于何方，爭議較大。其主要表現(xiàn)，如：項目經(jīng)理授權(quán)不明，權(quán)限無限擴大，財務(wù)管理失控、項目部公章管理混亂，項目部成員權(quán)限不明等等。對這些問題，司法實踐中，歷來