【正文】 (一)有限責任公司整體變更有限責任公司整體變更是指有限責任公司的資產(chǎn)經(jīng)審計后，以其審計基準日的凈資產(chǎn)按照等比(100%)折合成股本，整體變更設(shè)立股份有限公司。根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標準備忘錄(2001)第2號規(guī)定：有限責任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運行不足三年申請發(fā)行股票的，需連續(xù)計算原有限責任公司的經(jīng)營業(yè)績，其資產(chǎn)評估結(jié)果調(diào)賬的合規(guī)性按以下標準掌握：根據(jù)《企業(yè)會計準則——基本準則》第5條和《企業(yè)會計制度》第6條?會計核算應(yīng)當以企業(yè)持續(xù)、正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動為前提?及《企業(yè)會計準則——基本準則》第19條?各項財產(chǎn)物資應(yīng)當按取得時的實際成本計價?和《企業(yè)會計制度》第11條第(十)款?企業(yè)的各項財產(chǎn)物資在取得時應(yīng)當按照實際成本計量?的規(guī)定，有限責任公司依法變更為股份有限公司后，適用《企業(yè)會計準則——基本準則》第19條及《企業(yè)會計制度》第11條的規(guī)定，不應(yīng)改變歷史成本計價原則，資產(chǎn)評估結(jié)果不應(yīng)進行賬務(wù)調(diào)整。根據(jù)《公司法》第96條規(guī)定：?有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額?。在變更設(shè)立過程中，有限責任公司審計凈資產(chǎn)折股后的尾數(shù)余額，經(jīng)全體發(fā)起人股東決議同意后可轉(zhuǎn)入股份公司的資本公積。(二)發(fā)起新設(shè)股份有限公司發(fā)起新設(shè)是指根據(jù)《公司法》規(guī)定，由二個以上的發(fā)起人以其經(jīng)營性凈資產(chǎn)(貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等)審計評估后以協(xié)商確定后的價值出資，組建新的股份有限公司。(三)分立設(shè)立公司分立設(shè)立包括派生分立和新設(shè)分立：派生分立指一家公司分立成一家存續(xù)公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需變更注冊資本。分立的最大好處是在符合特殊重組的情況下可實現(xiàn)免稅分立。(四)合并設(shè)立公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式。對于同一公司控制權(quán)人下相同、類似或相關(guān)業(yè)務(wù)的重組，中國證監(jiān)會于2008年5月19日專門發(fā)布了《證券期貨法律適用意見第3號———第十二條發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化的適用意見》。達到或超過50%，但不超過100%的，券商和律師應(yīng)按照發(fā)行主體的要求進行盡職調(diào)查、發(fā)表意見，并申報財務(wù)資料等相關(guān)文件。對于非同一公司控制權(quán)人下的資產(chǎn)重組，原則上重組進入擬上市公司凈資產(chǎn)應(yīng)不超過重組前凈資產(chǎn)的20%。五、發(fā)起人問題(一)資格最低個數(shù)根據(jù)《公司法》規(guī)定：設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有二人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。合伙企業(yè)曾經(jīng)合伙企業(yè)是不能成為股份公司股東的，也就當然不能成為發(fā)起人。證監(jiān)會修訂《證券登記結(jié)算管理辦法》后也允許合伙企業(yè)開立證券賬戶，合伙企業(yè)成為上市公司股東的障礙也徹底清除了。農(nóng)村中由集體經(jīng)濟組織發(fā)行集體經(jīng)濟管理職能的，由村集體經(jīng)濟組織作為發(fā)起人。但應(yīng)提供有權(quán)處理相關(guān)資產(chǎn)的有效證明。事業(yè)單位企業(yè)化經(jīng)營的含義按國家工商行政管理局的規(guī)定，主要是指?國家不核撥經(jīng)費，實行自收自支、自主經(jīng)營、獨立核算、自負盈虧?，同時?執(zhí)行企業(yè)的財務(wù)制度和稅收制度?。不能作為發(fā)起人的單位或機構(gòu)工會：中國證監(jiān)會不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。中國證監(jiān)會法律部也明確上市公司股東中不能有職工持股會。中介機構(gòu)：會計師事務(wù)所、審計事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為投資主體設(shè)立公司。(三)控股股東或?qū)嶋H控制人的限制控股股東、實際控制人的界定控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。?根據(jù)該規(guī)定要求，擬上市公司近3年內(nèi)實際控制人如發(fā)生變更，將對公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。所謂完整性包括公司的組織架構(gòu)完整、健全，以及擬上市公司自身的產(chǎn)供銷等經(jīng)營管理體系的完整。(二)資產(chǎn)獨立轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司的資產(chǎn)應(yīng)獨立完整，生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)。(三)人員獨立 轉(zhuǎn)制后設(shè)立的股份公司人員應(yīng)獨立。其財務(wù)人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。股份公司應(yīng)當建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。股份公司應(yīng)當建立獨立的財務(wù)核算體系，能夠獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度。七、轉(zhuǎn)制過程中必須附帶解決的問題(一)關(guān)聯(lián)交易關(guān)聯(lián)交易是中國證監(jiān)會新股發(fā)行審核的重點，因為很多發(fā)行人通過關(guān)聯(lián)交易調(diào)節(jié)或制造利潤，使投資者無法真正判斷發(fā)行人的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展能力。規(guī)范則體現(xiàn)在自身的關(guān)聯(lián)交易管理制度健全程度、關(guān)聯(lián)交易的信息披露，并且要遵守法律對關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制即表決權(quán)限制等。收購競爭關(guān)聯(lián)公司的股權(quán)或整體吸收合并。八、轉(zhuǎn)制中的稅務(wù)問題(一)轉(zhuǎn)制中的稅收狀況匯總 稅種。依據(jù)。不繳納《國家稅務(wù)總局關(guān)于轉(zhuǎn)讓企業(yè)全部產(chǎn)權(quán)不征收增值稅問題的批復》(國稅[2002]420號)營業(yè)稅。不繳納《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制重組若干契稅政策執(zhí)行期限的通知》稅〔2008〕175號：印花稅新增資本公積和盈余公積、未分配利潤折股部分需按照資本賬簿貼花，其他行為均不繳納《財政部國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)制過程中有關(guān)印花稅政策的通知》財稅〔2003〕183號(二)轉(zhuǎn)制中的所得稅問題關(guān)于自然人股東(1)資本公積轉(zhuǎn)增股本《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]第198號)文中明確規(guī)定，?股份制企業(yè)用資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配，對個人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅?。有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額，故該部分資產(chǎn)形成的資本公積轉(zhuǎn)增股本時并未在股票票面價值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行《個人所得稅法》上所稱的?所得?，因而不需納稅。該政策在《國家稅務(wù)總局關(guān)于盈余公積金轉(zhuǎn)增注冊資本征收個人所得稅的問題的批復》(國稅函發(fā)[1998]第333號)中得到進一步強調(diào)和說明。因此，依據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于股份制企業(yè)轉(zhuǎn)增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號)精神，對屬于個人股東分得并再投入公司(轉(zhuǎn)增注冊資本)的部分應(yīng)按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅，稅款由股份有限公司在有關(guān)部門批準增資、公司股東會決議通過后代扣代繳?。故盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉(zhuǎn)增股本的，自然人股東需要繳納個人所得稅。《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2000]118號)規(guī)定，?除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務(wù)中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務(wù)上實際做利潤分配處理(包括以盈余公積和未分配利潤轉(zhuǎn)增資本)時，投資方企業(yè)應(yīng)確認投資所得的實現(xiàn)?。因而自然人股東亦需繳納個人所得稅。關(guān)于法人股東《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)明確規(guī)定，?被投資企業(yè)將股權(quán)(票)溢價所形成的資本公積轉(zhuǎn)為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎(chǔ)?。②盈余公積和未分配潤進行轉(zhuǎn)增時視同利潤分配行為。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時，法人股東需要補繳所得稅差額部分 關(guān)于收入確認時間，《國家稅務(wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)中規(guī)定?企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應(yīng)以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)?，即被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期為納稅義務(wù)發(fā)生時間。九、股改基準日后股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)實務(wù)按照現(xiàn)有相關(guān)規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)申請首次公開發(fā)行股票并上市（以下稱?IPO?）或在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓股份（以下稱?新三板掛牌轉(zhuǎn)讓?），應(yīng)當滿足持續(xù)經(jīng)營時間的要求。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算?；《 首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》第十一條第（一）項規(guī)定：?發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營三年以上的股份有限公司?；谇笆龀掷m(xù)經(jīng)營時間連續(xù)計算的考慮，境內(nèi)企業(yè)為盡早實現(xiàn)IPO或新三板掛牌轉(zhuǎn)讓，通常采用整體變更設(shè)立的方式，將企業(yè)類型由有限責任公司變更為股份有限公司。在實務(wù)中，經(jīng)常遇到的情況是：在確定股改基準日后，企業(yè)由于各種原因需要進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓（不涉及實際控制人變化）。結(jié)合已有案例，由于認識的不一致，出現(xiàn)以下三種處理方式：第一種處理方式：在原定股改基準日后發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，則把股改基準日調(diào)整至股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后的時間。第二種處理方式：在股改基準日前較短時間甚或股改基準日當日進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。2005年3月30日及2005年3月31日，分別簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并辦理股權(quán)變更手續(xù)。如：：股改基準日為2003年8月31日，2004年2月6日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。：股改基準日為2014年3月31日，2014年4月21日公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。：股改基準日為2013年11月30日，2014年1月公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓。在實務(wù)中，還有一種比較特殊的情形，即在股改基準日前進行過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由于某些原因，在股改基準日后撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓，將股權(quán)轉(zhuǎn)回，恢復原股權(quán)結(jié)構(gòu)，且不調(diào)整股改基準日?？毓晒蓶|在股改基準日后與新投資者簽訂股權(quán)交割協(xié)議，同意原股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議終止履行并恢復原狀。上述處理方式實質(zhì)為第一種處理方式的變種。有一種觀點認為股改基準日后的受讓方于股改基準日之時并非企業(yè)股東，不擁有截止股改基準日的公司股東權(quán)益，從而不具備發(fā)起人的資格。二、股改基準日并非法定概念，是審計基準日的另一個通俗叫法，原本的作用在于核定企業(yè)某一時點的權(quán)益與經(jīng)營成果，并無以此時點為界確定受讓方是否具備發(fā)起人資格的功能。當然，審計報告所確認的于審計基準日之時的公司股東與股份公司設(shè)立時的公司股東會因基準日后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓而有所不同，但并不構(gòu)成工商登記的障礙?？傊?，在整體變更設(shè)立股份有限公司的方式下，專業(yè)機構(gòu)應(yīng)當關(guān)注核查的是在股份有限公司發(fā)起人協(xié)議簽署之時的發(fā)起人資格，而非股改基準日。除上述需要評估的兩項外，將評估作為必要條件的情況并不多見?！度珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》：關(guān)于掛牌企業(yè)的條件要求企業(yè)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。該項規(guī)定對企業(yè)股改基礎(chǔ)進行的明確的規(guī)定，要求股改以凈資產(chǎn)值折股。在實務(wù)中，處于程序上更加嚴謹、保守等諸多因素考慮，有相當一部分有限公司在變更為股份公司時進行評估。但是，不能因為評估的重要作用就將評估視為一種必要的程序，這種可能增加企業(yè)負擔以及影響股改效率的行為，在法律、法規(guī)等沒有要求必須評估的情形下，企業(yè)不進行評估并不構(gòu)成程序上的瑕疵。所以，在企業(yè)無必要評估情形時，企業(yè)若未評估，不應(yīng)認為構(gòu)成企業(yè)掛牌的實質(zhì)法律障礙。?律師意見：（1）如實披露：公司股改時存在瑕疵經(jīng)本所律師核查，格物致有限變更為股份公司時存在瑕疵，不符合《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定：1）各發(fā)起人未依法簽署《發(fā)起人協(xié)議》。3）未對格物致有限整體變更時的凈資產(chǎn)進行審計和評估確認，無法確認整體變更事項是否符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》、《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，即未依法進行審計、評估。公司委托北京興華湖北分所對有限公司截至審計基準日 2013 年 5 月 31日的賬面凈資產(chǎn)進行審計。經(jīng)審計，有限公司截至 2013 年 5 月31 日的凈資產(chǎn)值為人民幣 7，013， 元。2014 年 1 月 25 日開元評估出具了開元評報字【2013】192 號《評估報告》。2）召開股東大會，對審計、評估結(jié)果進行確認。3）向工商局提交補充材料進行備案，并取得工商局出具的《說明》2014 年 2 月 17 日，股份公司向昆明市工商局提交上述材料進行補充備案。據(jù)此，我局對上述情況予以認可，對整體變更過程中存在