【正文】 建設(shè)用地規(guī)劃許可證，建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證仍然沒有，房產(chǎn)權(quán)證仍然沒有。如果是住宅登記，還需要房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，才能辦到產(chǎn)權(quán)證。所以按照”沒有手續(xù)的就是違章建筑“的說法，人民大會堂也是違章建筑。所以，只有違反建造時的法律依據(jù)，才能確定是”違章建筑“，主管機關(guān)才會采納，司法機關(guān)才會在裁判當(dāng)中支持你的觀點。是否違章這個話不應(yīng)該是隨便哪個機關(guān)都能說的，因為說一棟房子是違章建筑，必須是法律授權(quán)即有權(quán)的執(zhí)法機關(guān)才能界定。我們要實事求是的看待我們的歷史，規(guī)劃機關(guān)是在1974年成立的。1990年出臺了《城市規(guī)劃法》，今年又出臺《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》，制度是慢慢完善。還有我們過去的規(guī)劃法規(guī)定，是城市的規(guī)劃區(qū)內(nèi)，我的規(guī)劃局才管，規(guī)劃區(qū)外，管不管，那么農(nóng)村房屋的建設(shè)管不管呢？沒辦法管。又如，農(nóng)村大量的房屋，到目前為止，根據(jù)房屋產(chǎn)權(quán)登記辦法，是無法登記的，那怎么辦？到拆遷的時候，我們對農(nóng)村城鄉(xiāng)結(jié)合部或者是農(nóng)村，作為違法建筑不予補償？顯然不能，所以在這個問題上，我們要把握一條，我們需要請法律授權(quán)的有關(guān)機關(guān)，比如說，這個房子因為沒有領(lǐng)取規(guī)劃許可證而成為違法建筑，那么我們就要請規(guī)劃部門來界定，這個房子有沒有規(guī)劃，沒有規(guī)劃，是不是屬于“違章建筑“——如何界定？如何處理？“違章建筑”——如何界定？如何處理？這時，有人出了個主意，按違法建筑處理。筆者贊同此種定義，即違章建筑，是違反了《土地管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定而建造的建筑物和其他工作物。違章建筑具有如下特點：其一，違章建筑是違法建造的工作物。違法建造可以分為程序違建和實質(zhì)違建兩類?！?其二，違章建筑包括建筑物和其他工作物兩類。其他工作物，是指除建筑物以外的、服務(wù)于一定的目的并附著于土地的、依一定的技術(shù)規(guī)則建造的物件、設(shè)施和裝置。其三，違章建造人可能取得了建設(shè)用地使用權(quán)，也可能沒有。違章建筑與越界建筑是類似的法律概念。其中的“越界”包括兩種含義：“違章建筑”——如何界定？如何處理？此外，實踐中還存在“小產(chǎn)權(quán)房”的提法?！靶‘a(chǎn)權(quán)房”并非法律術(shù)語，它實際上屬于違章建筑的具體類型，即沒有取得建設(shè)用地使用權(quán)而建造的違章建筑。理由主要在于：其一，財產(chǎn)所有權(quán)的取得，不得違反法律規(guī)定，所以，建造人對違章建筑不享有所有權(quán)。其三，如果對違章建筑完全不予保護，不利于定分止?fàn)?，維護正常的財產(chǎn)秩序。其五，通過正當(dāng)?shù)某绦虮Ｗo財產(chǎn)的需要。賦予其占有權(quán)，符合正當(dāng)程序的要求。理由主要在于：其一，違章建筑不具備合法的報建批準手續(xù), 建造人不能對建筑物享有所有權(quán)，只能對建筑材料享有所有權(quán)。3．不動產(chǎn)所有權(quán)說，即建造人對違章建筑享有不動產(chǎn)所有權(quán)。即便建造行為違法，也不能改變違章建筑的不動產(chǎn)屬性。其三，賦予其所有權(quán)可以有效對抗行政權(quán)力的任意干涉，對抗違反程序或?qū)嶓w規(guī)定的公權(quán)力行使。該說認為，在拆除之后，建造人可以對其建筑材料享有所有權(quán)，但是，在拆除之前，建造人享有何種權(quán)利，該說并沒有作出回答。“動產(chǎn)所有權(quán)說”顯然僅考慮了違章建筑被拆除的情形。尤其是在違法建筑人不占有違法建筑物時，他的權(quán)利又將如何得到保護，該學(xué)說無法回答。這難免造成法律適用上的困難。建造人享有所有權(quán)的觀點，更符合生活的常態(tài)，也更能妥當(dāng)解釋建造人占有、使用、收益的事實。依據(jù)我國《物權(quán)法》“違章建筑”——如何界定？如何處理？償?shù)姆椒?。問題在于，金錢賠償?shù)臄?shù)額如何確定？有學(xué)者認為，毀損違章建筑的索賠，只能是對建筑材料被毀損所造成的損失，而不能要求賠償整個建筑物的完全損失。如果建造人對其違章建筑享有所有權(quán)，那么，就應(yīng)當(dāng)按照一般的侵害所有權(quán)來賠償，即賠償工作物的所受損害和所失利益。（六）違章建筑的買賣買賣違章建筑的合同，其效力如何值得探討。只要在合同訂立之后，建造人依法補辦了有關(guān)手續(xù)，違章建筑也就從違法轉(zhuǎn)為合法，合同的效力得以補正而有效；相反，如果不能補辦相關(guān)手續(xù)的，合同應(yīng)歸于無效。這實際上是以前述“占有權(quán)說”為立論的基礎(chǔ)的。雖然建造人無法辦理工作物的登記，但是，無法登記只是導(dǎo)致所有權(quán)不能移轉(zhuǎn)，并不影響合同的效力。此外，如果建造人不享有本權(quán)，他的占有似乎是無權(quán)占有，那么，他租賃了房屋以后，似乎就無法請求承租人返還租賃物。與此相應(yīng)，我國《城市房屋租賃管理辦法》也需要修改，該辦法“違章建筑”——如何界定？如何處理？（一）違章建筑的拆除前述“占有說”的理由之一就是，如果承認違章建筑之上的不動產(chǎn)所有權(quán)，那么，拆除違章建筑就可能導(dǎo)致國家賠償。首先，我國法律一貫堅持違章建筑要分別情況處理，如果可以采取改正措施，就可以通過改正使其合法化；如果無法采取改正措施，才限期拆除或者沒收。因為國家賠償?shù)囊皇枪珯?quán)力行使的違法性。當(dāng)然，如果國家機關(guān)違反程序規(guī)定，也可能要承擔(dān)賠償責(zé)任。如果國家機關(guān)作出沒收工作物的處罰，建造人是不可能取得建筑材料所有權(quán)的；而如果作出責(zé)令限期拆除工作物的處罰，建造人就享有建筑材料所有權(quán)。我國《城市房屋拆遷行政裁決工作規(guī)程》“違章建筑”——如何界定？如何處理？始起算追訴時效。1993年11月24日《最高人民法院全國民事審判工作座談會紀要》也規(guī)定，違章建筑由政府部門管理，法院不予受理。不過，這一觀點顯然是采“占有說”或“動產(chǎn)所有權(quán)說”的結(jié)果。作為第一部解決物的歸屬與利用的專門法律，對城鄉(xiāng)建設(shè)與管理中的“違章建筑”的界定與處理將有重大的影響。由此引起的矛盾不計其數(shù)?！吨腥A人民共和國物權(quán)法》第三十條規(guī)定：“因合法建造、拆除房屋等事實行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實行為成就時發(fā)生效力”。無證房或證件不全的房屋為何不再一律是違章建筑？如何界定與處理無證房或證件不全的房屋，是城鄉(xiāng)管理當(dāng)中難以回避的問題。怎么來解決這種拆與建的矛盾？作為管理者應(yīng)當(dāng)準確理解《中華人民共和國物權(quán)法》第三十條規(guī)定：”因合法建造、拆除房屋等事實行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實行為成就時發(fā)生效力“。在具體工作中，對“違章建筑”的界定與處理應(yīng)把握以下三條：第一，法律依據(jù)是關(guān)鍵我們應(yīng)該理解，不予補償?shù)摹斑`章建筑”是指依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)無償拆除的建筑而不能以是否具有產(chǎn)權(quán)證或批準文件作為判斷是否是違章建筑的唯一標(biāo)準。自己都說不明白，憑什么說別人的是違章建筑？是占了公路的保護區(qū)，違反了《公路法》的規(guī)定，還是在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)新建擴建改建房屋未取得建設(shè)工程許可證，違反《城市規(guī)劃法》的規(guī)定？是在建房當(dāng)中沒有取得施工許可證，違反了《建筑法》的規(guī)定，還是在機場高度控制區(qū)域，房屋建設(shè)超高，違反《民航法》的規(guī)定？是在河道當(dāng)中修建房屋，違反了《防洪法》的規(guī)定，還是房屋的質(zhì)量形象太差，影響市容，違反了國務(wù)院的《市容管理條例》的規(guī)定等等。兩年過去了，又產(chǎn)生了不少新的規(guī)定，如《畜牧法》規(guī)定在城市規(guī)劃區(qū)域內(nèi)不能養(yǎng)豬，不能修建養(yǎng)豬場養(yǎng)雞場的院舍。并且，應(yīng)是違反建造時的規(guī)定，絕不是指現(xiàn)在的規(guī)定。但是現(xiàn)在是法制國家，不能這么說，因為明王朝建宮殿的時候，我們的規(guī)劃局還沒有，人民政權(quán)還沒有成立，成立就不一定會建天安門。但是它的建設(shè)用地規(guī)劃許可證，建設(shè)工程規(guī)劃許可證和施工許可證仍然沒有，房產(chǎn)權(quán)證仍然沒有。如果是住宅登記，還需要房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，才能辦到產(chǎn)權(quán)證。所以按照“沒有手續(xù)的就是違章建筑”的說法，人民大會堂也是違章建筑。所以，只有違反建造時的法律依據(jù)，才能確定是“違章建筑”，主管機關(guān)才會采納，司法機關(guān)才會在裁判當(dāng)中支持你的觀點。第二，是否違章必須由法律授權(quán)的機關(guān)界定現(xiàn)在出現(xiàn)一個問題，有的地方在下裁決書的時候，或者是拆遷公司申請裁決的時候，就直接說人家違章建筑不予補償。比如說沒有施工許可證，或者沒有建設(shè)工程的規(guī)劃許可證，甚至沒有房契，沒有登記，就說它一定是違章建筑，行么？不行！出現(xiàn)這一問題的原因，就是不了解“法律無授權(quán)即為侵權(quán)”的原則。1974年安徽的一次全國建設(shè)系統(tǒng)會議中，發(fā)了一個會議紀要，確定我們必須要在社會主義的城市建設(shè)中，要規(guī)劃優(yōu)先，要依據(jù)規(guī)劃，所以要成立一個專門的規(guī)劃機構(gòu)來管理，在以前是沒有規(guī)劃局，也沒有規(guī)劃委員會，也沒有規(guī)劃科，也沒有這個職業(yè)，那么74年以后就有了，1980年，90年就開始逐步完善升級，就從建委的一個規(guī)劃科，規(guī)劃處獨立出來，有些地方還成立了規(guī)劃局，還有規(guī)劃委員會，建設(shè)部成立了一個城市規(guī)劃司。那么在規(guī)劃局都沒有的情況下，到哪里去找規(guī)劃許可證呢？找不到。盡管后來有一個村鎮(zhèn)規(guī)劃管理條例，但仍然沒有辦法管理。又如，對可能是違法用地所建房屋，就應(yīng)由土地主管行政機關(guān)或縣級以上人民政府來界定才為有效。我們前面找到了法律規(guī)定，又找到了有權(quán)的執(zhí)法機關(guān)作出界定，那還是不夠的，因為我們的法律對違法建筑的處理是不同的。比如，廣州的白云機場從市區(qū)遷到了花都，為什么要遷，其中一個很重要的原因是原有的白云機場的空中禁空控制沒保護好，很多房子都是通過有關(guān)部門批準建起來高樓，一棟棟高樓圍著白云機場建起來，飛機下降的禁空高度就沒有了，第二個原因，旁邊的白云山上建起了n個無線電傳輸站，影響到飛機的通訊無法保證安全，只好搬了。人家就會講，我也是通過有關(guān)部門批準的，我有我的法律依據(jù)，比如說修在白云山上的移動通訊站是根據(jù)無線電通訊的管理條例必須建在制高點，來保證通訊質(zhì)量，信息產(chǎn)業(yè)也是國民經(jīng)濟的重要產(chǎn)業(yè)，也是應(yīng)當(dāng)保護的，你民用航空產(chǎn)業(yè)法保護你的民航，我的移動通訊管理條例保護我的通訊，還有各個部門建的高樓也是通過有關(guān)法律，都是通過廣州規(guī)劃的，法律之間沖突，只好兩利相衡取其重，搬了機場。在東北也發(fā)生相似的典型案子，遼寧的一個市里，過去是一個經(jīng)濟開發(fā)區(qū)，對外招商引資，引進很多企業(yè)，在引進時，按照當(dāng)?shù)氐囊?guī)定，發(fā)放了建設(shè)用地規(guī)劃許可證，國有土地使用權(quán)證，但是沒有發(fā)放建設(shè)工程的規(guī)劃許可證，也沒有發(fā)施工許可證，廠房就就建好了，因為地方政府希望引進的企業(yè)能夠迅速為當(dāng)?shù)氐膭?chuàng)造經(jīng)濟效益。橋要通過開發(fā)區(qū)，需要拆除該企業(yè)的房子。由于這個企業(yè)投產(chǎn)后效益比較好，按當(dāng)?shù)氐囊?guī)定，算下來，雙方的距離就大了，政府感到難以承擔(dān)。理由是：第一，城市規(guī)劃法32條規(guī)定，在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)新建，改建，擴建的房屋都必須取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，而這個房子沒有取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證。如是違章建筑拆除，則可不予補