【正文】 公司設立無效。[五][五]韓國商法學者在解釋韓國公司法時以為，沒有發(fā)起人的簽章（或者者署名）可導致公司設立行徑無效。公司設立中存在的瑕疵可作為公司設立無效的要件，從而成為公司設立無效之訴的訴因，究其立法旨意，主要是基于公司設立行徑是事關股東（發(fā)起人）共同利益的行徑，因此需要有完整的行徑能力以及真正的意思表示。 （二）公司設立行徑背抗法律的強迫性劃定。設立行徑自身背抗公司法劃定的某些擁有強迫性意義的“條件”或者“程序”可導致公司設立無效。從1些國家的立法劃定望，其主要情景有： 其1，公司設立的目的背法或者背違社會公共利益?！斗▏淌鹿痉ā返?章第3節(jié)也將公司主旨不正當視為公司設立無效原由對于待?！兜聡煞莨痉ā返诙呶鍡l請求章程中應有資本數額的劃定，否則每一1個股東及董事會以及監(jiān)事會的每一1名成員均可以就公司被宣布無效而提起訴訟。”[七][七]《意大利民法典》第二三三二條將“在設立文件或者者章程中欠缺任何有關公司名稱、出資數額、注冊資本”和注冊資本的繳付條件欠缺作為可導致公司設立無效的情景予以羅列。[八][八]《歐盟公司法指令》（第一號）第一一條中將“沒有遵照成員國關于實際繳納的最低資本額的劃定”作為公司設立無效的情景以羅列。”[九][九] 其3，缺少必要數量的股東?！稓W盟公司法指令》第一號第一一條劃定“背抗管轄該公司的成員國法律的劃定，公司發(fā)起人低于二人”可作為成員國法律劃定公司設立無效的情景?！兜聡煞莨痉ā返诙呶鍡l劃定；“①假設章程中沒有囊括有關基本資本的數額或者企業(yè)經營對于象的劃定，或者者章程中有關經營對于象的劃定無效，那么每一1名股東及董事會以及監(jiān)事會的每一1名成員均可以就公司被公布無效而提起訴訟。②假設可以依據第二七六條的劃定對于缺點加以填補，那么只有當起訴權力人請求公司解除了缺點，而公司在三個月內未能滿足此請求時，才能提起訴訟?！盵一0][一0]歐盟公司法指令》（第一號）第一一條劃定：“公司設立文件或者者公司章程中沒有載明公司的名稱、每一個股東分別認購的資本數額、已經經認購的資本總額、公司的目的規(guī)模”，法院可基于該理由而宣布公司設立無效。[一一][一一] 其5，未經法定程序設立。而《法國商事公司法》第三六一條則劃定請求合股公司以及簡樸兩合公司的相干設立行徑或者決議施行公告程序，否則公司無效。[一三][一三] 本文來源于免費，2012年最新免費論文，轉載請注明出處。表現在： （一）持重宣布?！俄n國商法》第一八九條、二六九條、三二八條二款、五五二條二款肯定了瑕疵填補制度，即在設立無效之訴入行中，假設作為其原由的瑕疵已經被填補，而且依據公司現狀以及各種條件，認定設立無效或者取締為不妥時，法院可以駁歸其哀求。商事法庭不患上在起訴狀送達之往后未滿二個月公布無效。[一五][一五]2是采納公司設立無效提訴制度?！俄n國商法》第一八四條、二六九條、三八二條一款、五五二條一款劃定了限制瑕疵主意者，還劃定在股份公司中不承認由社員個人的主觀瑕疵誘發(fā)的無效及取締，只承認由客觀性瑕疵誘發(fā)的設立無效。 （二）劃定嚴格程序。3是給予相對于于人以催告權。 （三）將設立無效宣布作為公司被強迫撤銷的常見原由之1?！斗▏淌鹿痉ā返谌藯l劃定公司被公布撤銷時，依劃定入行公司清理。在此場合，法院依厲害瓜葛人的哀求，選任清理。這些都將設立無效定為公司強迫解散的原由。各國公司法在對于待公司設立無效情景時采納了較為嚴格的立法立場，綜觀其立法旨意主要在于不致社會經濟秩序以及第3人的利益之遭遇過大的侵害，絕可能體現商法之企業(yè)保持原則。 （一）沒有明確采取“公司設立無效”的概念，即使按第一九九條有“撤銷公司”概念，但行使撤銷權的主體回于登記機關而不是法院。 于是，筆者建議，應明確劃定有關公司設立無效的情景，除了背抗《公司法》第二三條、第七七條劃定而無效之外，還應考慮下列因素：1是借鑒德國、歐盟等國家以及地區(qū)的劃定，明確公司設立目的背法或者背違社會公共利益的無效。3是缺少必要數量股東的設立行徑應認定無效。5是劃定未經過法定程序的無效。又列誰為被告。這是各國公司立法中需要解決的1個現實性題目。就原告資格而言，各國的劃定各有差別。按《法國商法典》第三六五條之劃定，對于“公司成立后，因意思要件上的缺點或者1股東的無行徑能力，公司無效，或者者公司行徑或者決議無效，并可予以糾正時，任何有益害瓜葛的人均有權向可以采納步履的人發(fā)出催告，以入行補救，或者者在六個月的期限內提起無效之訴。正如日本學者末永敏以及所言：“通過設立登記，公司已經經成立后，假設發(fā)現設立程序有缺點時其設立固然無效。”[二一][二一] （二）在訴的哀求權基礎上，公司設立無效之訴的哀求權基礎是社團法而不是交易法。 （三）在設立無效之訴的效勞上，執(zhí)行無溯及效勞原則。于是，1方面，不論是公司還是股東，均不患上運用設立無效抗衡善意第3人。 （四）在對于公司設立無效后果的處理上，公司設立無效之訴并分歧過錯該公司成立后所從事的全體商事活動以及行徑作出評判。公司成員以外的第3人在與公司產生交易后，發(fā)現公司無力清償債務，存在著法人格上的瑕疵與缺點，可以通過法人格否定制度來解決，無需通過公司設立無效制度來填補。 關于該訴之被告。efactogesellschaff），這也為公司有資格作為被告提供了理論基礎。國外公司法規(guī)對于此并未作出明文，依筆者揣度，這可能與該訴的性質與訴求相干。在民事訴訟法理論中，可依據訴訟標的之性質以及內容，把訴分為給付之訴、確認之訴以及構成之訴，與實體法上的哀求權、安排權以及構成權相對于于應。就公司設立無效之訴而言，原告提訴的目的是運用法院裁決將現存的法律瓜葛予以變更。由此而論，針對于構成之訴自身，被告限于公司就可實現訴訟目的。據此而論，假設該訴在哀求中附帶給付之訴內容時，有必要列其他厲害瓜葛人（如股東）為共同被告，構成之訴與給付之訴合并審理。國外商法或者公司法對于此都未作直接、明確的劃定，但從國外公司法的1些法條劃定，如《法國商事公司法》第三六八條、第三九一條，《日本商法》第一三八條、《歐盟公司法指令》（第1號）第一二條中可以推論出，公司設立無效之訴1旦成立，預示著公司的法人格將被否定，公司從其“出生”之日起其人格尊嚴將不被尊敬，公司將入進到清