【正文】 業(yè)改制并購的法律政策框架 ? 改制并購模式與政策法規(guī)適用 ? 國資委的五字經(jīng)：退、管、改、治、監(jiān) 國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)調(diào)整的 最基本手段 ? 改制是 國有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)調(diào)整的最基本手段 ? 改制是股權(quán)、資產(chǎn)、債務(wù)、業(yè)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)等六個(gè)重組的過程。 國有企業(yè)改制并購的法律政策框架 以十五大特別是十五屆四中全會(huì)以來的國家大政方針為指導(dǎo)，以《公司法》為基本法，涵蓋《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（國務(wù)院令第 378號(hào)，以下簡稱《暫行條例》）、《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》（國辦發(fā)〔 2023〕 96號(hào)，以下簡稱 96號(hào)文）、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實(shí)施意見》（國辦發(fā)〔 2023〕 60號(hào)，以下簡稱 60號(hào)文）、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（以下簡稱 3號(hào)令）、《關(guān)于國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的實(shí)施辦法》的通知（國經(jīng)貿(mào)企改〔 2023〕 859號(hào)，以下簡稱 859號(hào)文）、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制的通知 》（國資發(fā)分配〔 2023〕 250號(hào)，以下簡稱 250號(hào)文）等法律、法規(guī)和規(guī)章在內(nèi)的相對(duì)完善的體系。改制過程中涉及的存量產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓或改制后的公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)執(zhí)行 3號(hào)令的規(guī)定，進(jìn)場交易，競價(jià)轉(zhuǎn)讓。 2．經(jīng)鑒定，超年限使用、技術(shù)含量低、長期閑置、不能正常使用的機(jī)器設(shè)備。 4．經(jīng)國有資產(chǎn)主管機(jī)關(guān)審查核實(shí)、確定，3年以上無業(yè)務(wù)往來找不到債務(wù)人且無法收回的呆、壞賬， 3年以內(nèi)確因?qū)Ψ剿劳?、破產(chǎn)、政府責(zé)令關(guān)停企業(yè)的應(yīng)收賬款。 ? 相關(guān)負(fù)債是指企業(yè)改制時(shí)金融機(jī)構(gòu)貸款本金，未支付的金融機(jī)構(gòu)貸款利息 (含加息、罰息 )，欠繳的水費(fèi)、電費(fèi)、社保費(fèi)滯納金，政府部門的借款以及國有資產(chǎn)主管機(jī)關(guān)認(rèn)為需要監(jiān)管的其他負(fù)債等。 監(jiān)管協(xié)議、資產(chǎn)移交協(xié)議等重要法律文件的簽訂 ? 企業(yè)應(yīng)與資產(chǎn)經(jīng)營公司簽訂監(jiān)管協(xié)議、資產(chǎn)移交協(xié)議并編制監(jiān)督管理資產(chǎn)、相關(guān)負(fù)債匯總表。簽訂監(jiān)管、移交協(xié)議企業(yè)應(yīng)提供以下資料： 1．國有資產(chǎn)主管機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)資產(chǎn)損失核銷的批復(fù)； 2．社會(huì)中介機(jī)構(gòu)出具的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書和審計(jì)報(bào)告書； 3．核銷資產(chǎn)損失及相關(guān)負(fù)債的明細(xì)資料；4．移交管理的非經(jīng)營性資產(chǎn)明細(xì)資料； 5．移交管理的未計(jì)人改制范圍的經(jīng)營性資產(chǎn)明細(xì)資料； 6．資產(chǎn)經(jīng)營公司需要的其他資料。 資產(chǎn)經(jīng)營公司運(yùn)作中的法律實(shí)務(wù) 資產(chǎn)經(jīng)營公司對(duì)資產(chǎn)損失及相關(guān)負(fù)債的處置可依法采取多種手段，多種方式，堅(jiān)持獲取最大收益、盡量減少損失的原則。采取經(jīng)濟(jì)的、行政的、法律的手段催收，企業(yè)主管部門或國有資產(chǎn)經(jīng)營公司要與企業(yè)簽訂回收目標(biāo)責(zé)任書，企業(yè)要與應(yīng)收帳款責(zé)任人員簽訂回收協(xié)議，造成損失的，追究經(jīng)濟(jì)責(zé)任、行政責(zé)任直至法律責(zé)任。 ? 2．對(duì)固定資產(chǎn)、存貨等實(shí)物資產(chǎn)，由資產(chǎn)經(jīng)營公司收繳實(shí)物，采取拍賣，協(xié)議轉(zhuǎn)讓、以物抵債等多種市場定價(jià)方式集中處置。 關(guān)于職工持股的功能定位與 法律政策 ? 職工持股的功能定位 ? 積極鼓勵(lì)主輔分離、輔業(yè)改制中職工持股 ? 積極鼓勵(lì)高新技術(shù)企業(yè)、科研院所型企業(yè)的科技骨干、管理骨干持股 ? 積極探索內(nèi)外貿(mào)企業(yè)尤其是外貿(mào)企業(yè)業(yè)務(wù)骨干、管理骨干持股 ? 中小企業(yè)可實(shí)行全員持股 ? 不鼓勵(lì)富余人員多的大型企業(yè)搞全員持股 ? 職工持股不能搞平均主義 關(guān)于股權(quán)激勵(lì)問題 ? 新《公司法》吸收了類似英美法庫存股的概念，公司會(huì)出現(xiàn)持有自己股份的情形。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊(cè)資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；（四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。 ...公司依照第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的 5%；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在 1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。 ? 表決權(quán)集中：做到兩分開。 國有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略性調(diào)整的 “ 退 ” —— 兼評(píng) “ 郎顧之爭 ” ? 為什么退？ ? 從何處退？凱雷收購徐工 ? 退給誰？ 鼓勵(lì)非國有企業(yè)、個(gè)人和境外投資者參與國有企業(yè)改制， 推動(dòng)非上市國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和股權(quán)交易，形成 混合所有制企業(yè) 。 ? 國有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略性調(diào)整 ≠ 國退民進(jìn)，不是退出一切競爭性領(lǐng)域。 “ 管 ” 與國資委使命 管資產(chǎn)：一個(gè)到位，兩個(gè)加快 管企業(yè)：事無巨細(xì)，一攬?jiān)谏? 由臨終關(guān)懷走向終極關(guān)懷 由輸血喂奶轉(zhuǎn)向加速推進(jìn)流動(dòng)重組 “ 改 ” 與和諧社會(huì) 換體制： ? 走向股份制公司 —— 股份制是公有制的主要實(shí)現(xiàn)形式 .公司是市場經(jīng)濟(jì)數(shù)百年歷史長河中大浪淘沙、優(yōu)勝劣汰后的選美冠軍 . ? 股權(quán)多元化特別是混合所有制 。管理和技術(shù)創(chuàng)新等等。但僅有道德約束是不夠的，還是靠法律約束即最終能提供訴訟救濟(jì)手段。 波斯納為紀(jì)念《法律的道路》發(fā)表 100周年的演講中表述的思想：道德話語與道德踐行其實(shí)是兩回事，了解什么是應(yīng)該做的，什么是合乎道德的，并沒有為做此事提供任何動(dòng)機(jī)，也沒有創(chuàng)造任何動(dòng)力，動(dòng)機(jī)和動(dòng)力必須來自道德之外。 “ 監(jiān) ” 與公司治理水平 ? 世界銀行課題報(bào)告 ? 產(chǎn)權(quán)改革主旋律 ? 出資人 “監(jiān)管 ”與 “督導(dǎo) ”職能分開 ——關(guān)于國資委應(yīng)管到哪一級(jí) ——防止新的 “錯(cuò)位 ”、 “越位 ” ——淡化神圣感，強(qiáng)化平等意識(shí) 律師服務(wù)新空間 ? 關(guān)于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律意見書（ 3號(hào)令） ? 關(guān)于改制方案的法律意見書（ 60號(hào)文） ? 關(guān)于產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的全過程法律及相關(guān)咨詢服務(wù)（國資委《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓操作指南》） 四、鼓勵(lì)自主創(chuàng)新與經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu) 戰(zhàn)略性調(diào)整 ? 經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整的內(nèi)涵： 國內(nèi)范圍內(nèi)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整： —— 產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級(jí) —— 西部開發(fā)、中部崛起和東北等老工業(yè)基地的振興 —— 推進(jìn)城鎮(zhèn)化的進(jìn)程 全球范圍內(nèi)的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整即經(jīng)濟(jì)全球化： —— 以科技的迅猛發(fā)展為動(dòng)力：高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)化 —— 以跨國公司為載體：股份制和良好的公司治理 高新技術(shù)如何產(chǎn)業(yè)化 —— 以科技的迅猛發(fā)展為動(dòng)力 ? 高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)化的兩個(gè)輪子 —— 風(fēng)險(xiǎn)投資：創(chuàng)業(yè)板市場、撒切爾夫人名言 —— 股權(quán)激勵(lì)：人力資本定價(jià) 風(fēng)險(xiǎn)投資和股權(quán)激勵(lì)的政策法律框架 ? 《合伙企業(yè)法》（即將修改） ? 《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)財(cái)政部科技部關(guān)于國有高新技術(shù)企業(yè)開展股權(quán)激勵(lì)試點(diǎn)工作指導(dǎo)意見的通知》（國辦發(fā) [2023]48號(hào)） ? 國務(wù)院國資委、財(cái)政部《關(guān)于印發(fā) 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán) [2023]78號(hào)） ? 國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)辦