【正文】 五點(diǎn)五二億美元的利潤(rùn) 從安然事件看美國(guó)公司治理存在的問(wèn)題 ? 股權(quán)結(jié)構(gòu)的不合理性 。安然公司與其董事之間存在大量的除董事服務(wù)費(fèi) (每人 )之外的利益關(guān)系，如與其個(gè)人擁有的其他公司之間的關(guān)聯(lián)交易、另有咨詢服務(wù)合同以及向其任職的科研機(jī)構(gòu)捐贈(zèng)等等 從安然事件美國(guó)公司治理? 高級(jí)管理人員缺乏誠(chéng)信 ，為謀求個(gè)人私利忽視公司利益，董事會(huì)監(jiān)督不力。 萊和首席執(zhí)行官杰夫 法斯托暗地里建立私人合作機(jī)構(gòu)，非法轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)。 法斯托行為的監(jiān)控? 利用關(guān)聯(lián)交易制造利潤(rùn) 。 安達(dá)信會(huì)計(jì)師既是安然的審計(jì)師又是安然的財(cái)務(wù)顧問(wèn)。作為獨(dú)立的審計(jì)因利益沖突而無(wú)法做到真正獨(dú)立? 金融分析師推波助瀾 ，為安然神話創(chuàng)造條件。 ” 安然事件后美國(guó)公司治理的改革? 2023年 2月 13日， SEC主席 Harvey Pitt要求證券交易所重新審視其公司治理方面的具體標(biāo)準(zhǔn)。 其中至關(guān)重要的是增加獨(dú)立董事的數(shù)量和和提高獨(dú)立董事的獨(dú)立性，加強(qiáng)對(duì)公司管理層的監(jiān)督等。 安然事件后美國(guó)公司治理的改革索克斯法案? 7月 26日，美國(guó)國(guó)會(huì)以絕對(duì)多數(shù)通過(guò)了關(guān)于會(huì)計(jì)和公司治理一攬子改革的索克斯法案； 7月 30日，布什總統(tǒng)在白宮簽署了該項(xiàng)法案，使其正式生效? 索克斯法案從加強(qiáng)信息披露和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)處理的準(zhǔn)確性、確保審計(jì)師的獨(dú)立性、以及改善公司治理等主要方面對(duì)現(xiàn)行的證券、公司和會(huì)計(jì)法律進(jìn)行了多處重大修改，而且針對(duì)上市公司新增了許多相當(dāng)嚴(yán)厲的法律規(guī)定。 定期報(bào)告披露 :鎖定 CEO和 CFO個(gè)人責(zé)任? 公司改革法案要求 CEO／ CFO對(duì)公司定期報(bào)告（年報(bào)和季報(bào)）進(jìn)行個(gè)人書(shū)面認(rèn)證，– 本人審查了報(bào)告。 其他條款? 防止 CEO／ CFO的利益沖突：禁止公司向 CEO／ CFO提供貸款 ? 公司財(cái)務(wù)報(bào)告重大違規(guī)，管理者喪失業(yè)績(jī)報(bào)酬 :若SEC因公司公布的定期報(bào)告有重大違規(guī)，命令公司提交財(cái)會(huì)重述， CEO／ CFO在違規(guī)報(bào)告發(fā)表之后的12月內(nèi)獲得的一切業(yè)績(jī)報(bào)酬（包括：獎(jiǎng)金、認(rèn)股選擇權(quán)）和買(mǎi)賣(mài)股票的收益都必須返還公司 ? SEC解職令 : 如果 SEC認(rèn)為公眾公司董事和其他管理者存在欺詐行為或者 “ 不稱職 ” ，可以有條件或者無(wú)條件、暫時(shí)或者永久禁止此人在公眾公司擔(dān)任董事和其他管理職務(wù)。公司改革法案要求公眾公司必須建立審計(jì)委員會(huì)。此外，委員會(huì)至少要有一名財(cái)務(wù)專家? 審計(jì)委員會(huì)的職能是：（ 1）從管理層之外的來(lái)源獲得公司信息。（ 3）從外部獲得財(cái)務(wù)咨詢。 強(qiáng)化對(duì)外部審計(jì)的監(jiān)管 ? 創(chuàng)設(shè) “ 公眾公司財(cái)會(huì)監(jiān)管委員會(huì) ” （ PCAOB） PCAOB名義上是自律組織，實(shí)際上是 SEC控制的、負(fù)責(zé)監(jiān)管審計(jì)行業(yè)的準(zhǔn)官方機(jī)構(gòu)。 制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)紀(jì)律 。– 美國(guó)證監(jiān)會(huì)參與調(diào)查? 目前：破產(chǎn)保護(hù)下的重組– 在意大利政府監(jiān)管下進(jìn)行重組– 多家海外分支機(jī)構(gòu)申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)欺詐的動(dòng)機(jī)? 向家族企業(yè)轉(zhuǎn)移資金– 超過(guò) 5億歐元用于彌補(bǔ)家族企業(yè)虧損? 掩蓋巨額虧損– 歷史累積的虧損– 快速擴(kuò)張兼并的后果欺詐的手段? 偽造交易文件，騙取銀行貸款– 通過(guò)家族成員控制下的經(jīng)銷(xiāo)商偽造交易紀(jì)錄– 以虛假的應(yīng)收賬款作抵押取得銀行貸款? 利用復(fù)雜的財(cái)務(wù)交易掩蓋負(fù)債– 向花旗銀行的借款變成了投資? 復(fù)雜的公司結(jié)構(gòu)和眾多的海外公司 – 在開(kāi)曼群島、荷屬安德列斯群島注冊(cè)大量公司– 利用各國(guó)金融監(jiān)管和法律環(huán)境的差異– 通過(guò)偽造交易文件轉(zhuǎn)移資金? 虛增海外公司資產(chǎn) – Epicurum: 神秘的基金– Bonlat: 子無(wú)虛有的銀行存款審計(jì)師的責(zé)任? 均富：審計(jì)失誤還是合謀者？ – 不恰當(dāng)?shù)暮C方法– 缺乏充分的審計(jì)程序? 德勤：主審計(jì)師的責(zé)任– 未能保持必要的職業(yè)懷疑– 意大利法律規(guī)定的漏洞? 審計(jì)師的獨(dú)立性 – 荷蘭：審計(jì)事務(wù)所的雇員兼任帕瑪拉特子公司的董事– 意大利：前審計(jì)合伙人成為數(shù)家海外子公司的董事銀行的責(zé)任? 過(guò)去的 10年，帕瑪拉特發(fā)行了價(jià)值約 75億歐元的債券， 20多家銀行參與了交易。投資者帕瑪拉特評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)財(cái)務(wù)報(bào)表 管理層的誠(chéng)信 投資信心監(jiān)管機(jī)構(gòu)的責(zé)任? 審計(jì)輪換制度的缺陷– 主審計(jì)師負(fù)全部責(zé)任！? 公司治理制度的缺陷– 大股東的絕對(duì)權(quán)力? 證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管力度不足– 缺乏足夠的執(zhí)法權(quán)力? 分散的金融監(jiān)管體制– 沒(méi)有協(xié)調(diào)合作機(jī)制? 政治利益的沖突– 政府總理 vs 央行行長(zhǎng)我國(guó)上市公司治理面臨的挑戰(zhàn)（ I)? 股權(quán)高度集中與所有者缺位、內(nèi)部人控制下的國(guó)有股 “一股獨(dú)大 ”. 截至 2023年 4月底， 1175家上市公司中，國(guó)有或國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有資產(chǎn)管理公司等國(guó)有經(jīng)濟(jì)成分控股的上市公司有905家，占上市公司總量的 77%，上市公司第一大股東的平均持股比例達(dá)到 %。在此情形下，便存在國(guó)有股、法人股股東利用控股地位，通過(guò)董事會(huì)、股東大會(huì)作出有損流通股股東利益的決議。然而，時(shí)隔一年之后，招商銀行于2023年 8月 22日召開(kāi)董事會(huì)，審議通過(guò)了關(guān)于發(fā)行不超過(guò) 100億元、期限五年的可轉(zhuǎn)換公司債券的議案，該事項(xiàng)于 8月 26日公告后在市場(chǎng)引起了巨大反響，以基金為代表的流通股股東提出了強(qiáng)烈反對(duì)，其理由主要包括：一是該方案損害了流通股股東的利益。另外，大部分國(guó)有企業(yè)采取改制、剝離上市的方式，使上市公司與控股股東間帶有千絲萬(wàn)縷的關(guān)系，存續(xù)企業(yè)由于背負(fù)巨額非盈利性資產(chǎn)難以獨(dú)立生存，不可避免地成為上市公司正常經(jīng)營(yíng)的巨大包袱。大股東往往為了自身利益而通過(guò)關(guān)聯(lián)交易占用上市公司巨額資金，或要求上市公司為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保 上市公司治理改革? 解決大股東占用問(wèn)題和對(duì)外擔(dān)保問(wèn)題? 進(jìn)一步完善獨(dú)立董事制度 , 強(qiáng)化董事責(zé)任? 推動(dòng)上市公司激勵(lì)機(jī)制的改革大股東占用問(wèn)題的現(xiàn)狀? 截止 2023年底，發(fā)生大股東及關(guān)聯(lián)方資金占用的上市公司共計(jì) 977家，占公司總數(shù)占 80%；占用金額 ，占2023年融資總額 %。大股東占用對(duì)上市公司的影響? 大股東及關(guān)聯(lián)方資金占用已經(jīng)成為上市公司業(yè)績(jī)下滑的重要原因，根據(jù)對(duì) 68家 2023年年終業(yè)績(jī) “變臉 ”公司的分析，其中 20家是因?yàn)橘Y金占用影響了上市公司的發(fā)展，導(dǎo)致 “變臉 ” ? 大股東及其關(guān)聯(lián)方以各種形式占用上市公司資金的行為，違反有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，直接損害中小股東的合法權(quán)益，阻礙上市公司現(xiàn)代企業(yè)制度的建立和完善，違背社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的信用原則，嚴(yán)重危害證券市場(chǎng)的穩(wěn)定與發(fā)展，必須采取有效措施、加大監(jiān)管力度予以解決 解決大股東欠款的途徑及比較 現(xiàn)金? 對(duì)上市公司而言，現(xiàn)金償還方式應(yīng)該是最合理的，但因?yàn)楹芏啻蠊蓶|及關(guān)聯(lián)方的經(jīng)營(yíng)狀況不好、占用金額大，難以拿出那么多現(xiàn)金進(jìn)行清償?shù)摹? 以資抵債? 盡管現(xiàn)行法規(guī)對(duì)以資抵債的審批程序已有明確的規(guī)定，但大股東及關(guān)聯(lián)方以資抵債普遍存在利用現(xiàn)行評(píng)估體系的缺陷，通過(guò)資產(chǎn)評(píng)估抬高不良資產(chǎn)的價(jià)值，此外這些資產(chǎn)也未必是上市公司所需要的。? 在一股獨(dú)大和治理結(jié)構(gòu)不完善的情況下，以以資抵債的方式償還占用資金可能導(dǎo)致上市公司又一場(chǎng)被掠奪。? 但如果大股東的資產(chǎn)狀況比較差而債務(wù)繁重，可能出現(xiàn)其他債權(quán)人先將上市公司的股權(quán)進(jìn)行司法凍結(jié)，并獲優(yōu)先受償。一般而言，上市公司回購(gòu)其股份的作用主要包括五方面：（ 1）改變公司的資產(chǎn)負(fù)債比率，提高財(cái)務(wù)杠桿，以優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、降低成本；（ 2）支撐公司股票價(jià)格，增強(qiáng)投資者的