勞動法中若干法律問題研究-在線瀏覽
2025-02-04 16:39本頁面
【正文】 支配權由用人單位行使，雙方形成管理與被管理的隸屬關系。風險責任承擔者不同。在勞務關系中，雙方關系依據(jù)勞動成果的實現(xiàn)過程發(fā)生，因此勞務提供方應當自行承擔風險。由于勞動者處于從屬地位，不承擔經(jīng)營風險，所以勞動報酬具有分配性質(zhì)，不完全和不直接隨市場供求情況變動，其支付形式往往特定化為一種持續(xù)、定期的工資支付?！ 】梢姡瑒趧雨P系與勞務關系最大的區(qū)別在于前者是不對等的社會關系，后者是平等的社會關系。而后者受民法的調(diào)整，遵循“平等自愿，等價有償原則”。但稍有常識的人都可以看出，民工到用人單位做工所形成的社會關系完全符合勞動關系的內(nèi)核，自1995年1月1日《勞動法》實行的那天起，就應當被毫無差別地納入《勞動法》的調(diào)整范圍。 然而筆者發(fā)現(xiàn)司法上還是有把農(nóng)民工當雇工的考慮，最高人民法院民事審判第一庭公開了新的《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律司法解釋(征求意見稿)》，在網(wǎng)上和《人民法院報》上全文刊出。第四條 不符合《勞動法》第二條規(guī)定的用工主體因服務或者提供勞務發(fā)生的下列糾紛，應當按照雇用關系處理： (一)家庭或者個人與家政服務人員之間的糾紛?！ ?三)農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙與受雇人之間的糾紛。 (五)外國企業(yè)或者其他組織在華常駐代表機構(gòu)與雇用的中國公民之間的糾紛。也就是把保姆、幫工、學徒、臨時雇工、建筑民工、外企代表處雇員等提供勞務者與勞動者進行了區(qū)分。 如果脫離了“用人單位”這個范疇，就無法清楚地界定勞動法上的“勞動者”?！秳趧臃ā返?條規(guī)定，用人單位主要是指企業(yè)和個體經(jīng)濟組織，事業(yè)單位、國家機關、社會團體與勞動者建立勞動合同關系的，也可稱為“用人單位”?？梢钥闯觯鲜觥坝萌藛挝弧钡墓餐卣魇牵阂婪ㄕ杏煤凸芾韯趧诱?，形成勞動關系，支付勞動報酬的社會組織。然而，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，市民社會的壯大，各種新型的社會組織如雨后春筍般涌現(xiàn)，《勞動法》列舉的五種組織顯然已經(jīng)不能涵蓋所有“用人單位”的外延。顯然，解決問題的最好辦法就是將非正規(guī)就業(yè)組織、民辦非企業(yè)單位列為《勞動法》上的“用人單位”，以此讓它們的從業(yè)人員成為受《勞動法》保護的“勞動者”?！ 「鶕?jù)《中華人民共和國保險法》第125條、第132條和第133條之規(guī)定， 保險代理人是根據(jù)保險人的委托，向保險人收取代理手續(xù)費，并在保險人授權的范圍內(nèi)代為辦理保險業(yè)務的單位或者個人。保險代理人還應當有自己的經(jīng)營場所。因而保險代理人實際是保險公司的員工。筆者已經(jīng)辦理了一起保險業(yè)務員起訴保險公司要求工傷待遇的勞動爭議案件。由于在我國保險代理人制度還為發(fā)育成熟，導致名義上保險代理人是獨立于保險公司并與之是平等的，實際上卻被保險公司當成員工來管理，這樣保險代理人被公司當成員工使用，卻享受不到員工的待遇，這是極不公平的現(xiàn)象。從法律角度講，我們與保險公司應是平等的法律主體。作為代理人，如果我們?nèi)鼻?、遲到早退或違反一些規(guī)定，保險公司都要扣我們的工資，有時還要按照它的有關規(guī)定降級。這說明我們不是獨立的個體。代理人的收入只是傭金，沒有基本保障，不僅現(xiàn)在的生活不穩(wěn)定，而且年邁后也無保障，所以很容易造成他們開展業(yè)務時的短期行為?！ 〗ㄗh將個人代理人一部分轉(zhuǎn)化為保險公司職工。這樣有利于保險代理人隊伍行業(yè)自律管理，有利于保險監(jiān)督管理機構(gòu)加強對保險代理人進行系統(tǒng)的監(jiān)督管理，促使保險代理人走上平等有序的軌道。用人單位對勞動力的使用越來越具有“雇傭”的性質(zhì)。如《勞動法》中并沒有對勞動者和經(jīng)營者進行嚴格的定義，實踐中就出現(xiàn)了高級管理人員算不算勞動者的問題，我國也應建立所謂“雇主理論”，明確勞動法的適用范圍。又如事實勞動關系、多重勞動關系、跨地區(qū)人才流動放松管制的問題，應在立法層面上獲得解決，使實踐中大量存在的這類問題有法可依。在辦理此案過程中，筆者就此問題查閱了現(xiàn)有的法律文件，沒有直接的規(guī)定，不過從一些法律文件中可看出并沒有否認雙重勞動關系的存在，如《憲法》第四十二條規(guī)定，中華人民共和國公民有勞動的權利和義務。勞動部《關于實施
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