【正文】 ，即指各方當事人的意思表示一致。合同成立的一般要件包括三個方面：其一，須有雙方或多方當事人；其二，締約主體具備法律規(guī)定的締約能力；其三，須當事人意思表示一致。但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。 　　對賬確認函、債權確認書等函件、憑證沒有記載債權人名稱，買賣合同當事人一方以此證明存在買賣合同關系的，人民法院應予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。注意區(qū)別合同的生效與合同的成立：這是兩個既相互聯(lián)系又有區(qū)別的概念和范疇。合同的生效要件是指已成立的合同發(fā)生法律效力所應具備的條件，合同生效的要件可分為一般生效要件和特殊生效要件。特殊生效要件是指法律、行政法規(guī)規(guī)定的，或當事人約定的合同生效所必須履行的特定手續(xù)，如履行批準、登記、公證手續(xù)等。根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定，合同無效的原因有下列幾種:一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 （案例：企業(yè)之間的借款合同根據(jù)民間借貸司法解釋，企業(yè)間為生產(chǎn)、經(jīng)營需要訂立的民間借貸合同一般有效?？沙蜂N合同在未被撤銷之前已發(fā)生法律效力,當事人受其約束。在保險業(yè)務中，投保人或被保險人違背如實告知義務，隱瞞重要事項，保險人有權解除保險合同并不承擔保險責任，其實就是基于上述第三種規(guī)定的原理。在杜某夫婦離開售樓處不到十分鐘左右，工作人員就發(fā)現(xiàn)該商品房早已在2011年3月1日售出，并已在房管部門完成銷售備案。被告離開后，置業(yè)顧問為完成銷售統(tǒng)計記錄而登入天諾電腦系統(tǒng)，才發(fā)現(xiàn)這個錯誤。綠地公司在咨詢律師后，于2011年6月16日以重大誤解為由通知杜某夫婦撤銷協(xié)議并退還其已付定金。法律后果不一樣，僅需承擔締約過失責任，而不承擔雙倍返還定金的法律責任。效力待定合同存在的是經(jīng)追認而生效的可能,可撤銷合同存在的是經(jīng)撤銷而失效的可能。這其中同樣涉及合同主體問題。下面我門專項介紹。甲離開后，乙提出其有事不能久留，要求丙盡快把西服賣給他，丙提出等甲回來。甲回來后得知此事，認為西服被賣虧了，立即要求退款并取回西服。此案中，因甲僅委托丙看管店面，而并未授權其出售西服，且乙對此明知，故最終法院認定丙出售行為系無權代理，且最終未得到甲的追認，裁定西服買賣關系無效。我國民法上規(guī)定的合同主體主要有自然人、法人、非法人組織等。自然人要成為一個合格的民事主體，必須具備民事能力。 自然人的民事權利能力是自然人取得具體民事權利和承擔具體民事事義務的前提和可能性。：在我國司法實踐中，公民的出生時間以戶籍證明為準；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生地證明為準；沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關證明認定。自然人死亡的應由醫(yī)院或基層主管部門向其遺屬等開具死亡證書，然后由遺屬依戶籍管理辦法辦理戶籍注銷登記。自然人的民事行為能力，是自然人通過自己的行為來引起民事法律關系發(fā)生、變更和消滅，并承擔相應法律后果的能力，包括取得民事權利、履行民事義務和承擔民事責任的能力。一般的即指18周歲以上精神狀況正常的公民。②限制民事行為能力，指法律賦予一定年齡但尚未成年或雖已成年但精神有疾病，不能完全辨認自己的行為及后果的自然人從事與自己的年齡、精神狀況相適應的民事活動的資格。③無民事行為能力，指法律完全沒有賦予自然人以自己的行為來取得民事權利和承擔民事義務的資格。個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶是我國特有的自然人參與生產(chǎn)經(jīng)營活動的兩種方式。個體工商戶必須依法核準登記才能成立。 （二）法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。我國民法通則將法人劃分為兩在類：一類是企業(yè)法人，一類是機關、事業(yè)單位和社會團體法人。 法人的民事權利能力與自然人的民事權利能力之間在起止、限制和范圍等方面均有區(qū)別。②在內(nèi)容上也有許多限制：如自然人享有的一些權利，法人并不享有，比如生存權、健康權、婚姻權等；在經(jīng)營范圍上也有限制。法人的民事行為能力和民事權利能力同時發(fā)生、同時消滅；法人的民事行為能力和民事權利能力的范圍相同；法人的民事行為能力以團體意思為前提。 （三）非法人組織是指雖不具有法人資格，但可以自己的名義從事民事活動的組織體。清楚地了解相關民事主體的意義在于：可以把握合同簽約主體，與什么樣的主體（個人或法人等）簽約才是有效的，否則會影響合同的效力。如與法人的部門或下設機構簽約，未得到法人追認的，也會導致合同無效。）四、合同的履行合同的履行是指合同當事人全面地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務，債權人的合同債權得到完全實現(xiàn)，如交付約定的標的物，完成約定的工作并交付工作成果，提供約定的服務等。是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點以適當?shù)穆男蟹绞?，全面完成合同的義務的履行原則。是指當事人行使權利、履行合同應當遵循誠實信用原則，并根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務（合同附隨義務）。是指在履行合同時講求經(jīng)濟效益，爭取付出最小的成本，取得最佳的合同利益。是指在合同成立后，發(fā)生當事人不能預見、不能克服的客觀情況，使合同訂立時的基礎發(fā)生變更，如果履行合同，將對一方當事人顯示公平，依照誠實信用和公平原則，應當允許變更或者終止合同。 （案例：08年金融危機時，大量的合同不能履行，如退房潮、棄船糾紛或者鋼材到港不提貨等等糾紛，但法院處理時十分慎重，基本是不支持的。履行主體應為債務人本人或其代理人，如果合同約定由第三人履行債務的，則第三人不履行時，仍由債務人承擔違約責任。是指債務人應為履行的內(nèi)容，根據(jù)不同的合同約定而不同，譬如交付財物、移轉權利、完成工作等?！逗贤ā返?2條規(guī)定，質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行，沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。當事人應當嚴格按照合同約定向另一方當事人支付該標的的價款或報酬。此外，根據(jù)《合同法》第63條規(guī)定，執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。合同中明確約定履行地點的，依照約定。一般情況下，如果合同約定給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。合同中明確約定履行期限的，依照約定。 （三）雙務合同履行中的抗辯權 是指在符合法定條件時，雙務合同中一方當事人對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行債務的權利。雙務合同抗辯權的種類：同時履行抗辯權、后履行抗辯權和不安抗辯權?！逗贤ā返?6條規(guī)定，是指當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。 （案例：司法實踐中常會碰到的爭議是，買賣合同等交易中，付款一方要求收款一方需先開具發(fā)票，再履行付款義務。）后履行抗辯權。后水文井公司在清洗過程中，一口井井管破裂 ，出現(xiàn)綠豆砂且無法出水。）不安抗辯權。五、合同的變更和轉讓 （一）合同的變更合同變更有廣義和狹義之分。我國《合同法》中的合同變更，是指合同內(nèi)容的變更。譬如，在因重大誤解訂立合同、在訂立合同時顯失公平、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，有權人可訴請人民法院變更合同，而人民法院裁定變更的。 （3）合同中有變更情形約定的，按照合同約定進行變更。合同變更的效力 （1）合同變更原則上向?qū)戆l(fā)生效力，未變更的權利義務繼續(xù)有效，已經(jīng)履行的債務仍然有效。在合同變更以前因一方的過錯而給另一方造成損失的，在合同變更以后，受損的一方仍然有權請求過錯方進行損害賠償。 （二）合同的轉讓 合同轉讓是指合同權利義務的轉讓，即合同當事人一方依法將合同權利義務全部或者部分地轉讓給第三人。合同權利的轉讓。 （1）合同權利轉讓的原因有：1）依法律規(guī)定而轉讓。再如，根據(jù)擔保法，保證人代為履行債務后取得債權人的地位，享有債權人對債務人的權利。其中，有基于單方法律行為的，如以遺贈將合同權利轉讓給受遺贈人；大多數(shù)基于合同，即轉讓合同或讓與合同。根據(jù)《合同法》第79條規(guī)定，有些合同不具有讓與性的情況： 1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉讓。如基于借款合同的抵押合同或保證合同。如在建設工程施工合同中約定不得轉包、分包的。如中外合資、合作合同的轉讓等。是指不改變合同的內(nèi)容，債權人將其合同的義務全部或者部分地轉移給第三人。 （2）合同義務轉讓的成立條件。同樣的，依照法律規(guī)定應當由國家批準的合同，合同一方將義務轉讓給第三人，須經(jīng)原批準機關批準。）合同權利和義務的概括移轉。根據(jù)合同法規(guī)定，合同權利和義務的概括移轉適用關于合同權利轉讓和合同義務轉讓的規(guī)定。六、合同權利義務終止合同權利義務終止，又稱合同的終止、合同的消滅，是指依法生效的合同，因具備法定情形和當事人約定的情形，合同權利和合同義務歸于消滅。 （二）合同權利義務終止的效力合同權利義務終止的效力主要體現(xiàn)在合同關系不復存在，附屬于主合同的從合同也不復存在。后合同義務的履行。合同的權利義務終止不影響合同中結算和清理條款的效力。是指債務已按照合同約定履行，實現(xiàn)了合同債權目的。是指合同有效成立后，當解除的條件具備時，因當事人一方或者雙方的意思表示，使合同關系自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椤?）單方解除與協(xié)議解除。后者是指當事人雙方通過協(xié)商同意將合同解除的行為。協(xié)商解除是指合同成立之后未履行完畢以前，當事人雙方通過協(xié)商而使合同效力消滅的雙方法律行為。法定解除是指根據(jù)法律規(guī)定的解除條件解除合同。協(xié)商解除的條件是合同當事人達成解除合同的一致意見，且該合意不違反強行性規(guī)定。法定解除的條件，是依據(jù)《合同法》第94條規(guī)定，主要有如下情形：1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。在不可抗力的情況下，當事人雙方都享有解除權。則對方當事人可以解除合同。4）當事人的其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。5）法律規(guī)定的其他情形。具體有：《合同法》分則中，承攬合同的定作人、貨運合同中的托運人以及委托合同中的委托人，均可以隨時解除合同，但如造成對方損失的，應承擔賠償責任。業(yè)主遂起訴要求解除認購協(xié)議并要求雙倍返還定金。最終京華城公司以遲延簽約不構成根本違約而勝訴。） （3）合同解除的程序。2）行使解除權的程序，指具備約定解除權或法定解除權時，享有解除權的當事人應當通知對方。如對方有異議的，可以在收到解除合同通知之日起三個月內(nèi)《合同法解釋二》第24條規(guī)定，當事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持；當事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務抵銷通知到達之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。 （4）合同解除權的限制。如沒有法定或約定期限的，則經(jīng)對方當事人催告后，在合理期限內(nèi)部不行使的，解除權消滅。是指雙方互負債務時，各以其債權充當債務之清償，而使其債務與對方的債務在對等額內(nèi)相互消滅。當事人主張債務抵消的，應當通知對方，通知自到達對方時即生效。是指由于債權人的原因而無法向其交付合同的標的物時，債務人得將該標的物提交給提存機關而消滅債務的制度。提存之債，從提存之日即告清償。免除。從合同法規(guī)定看，免除是債權人單方的法律行為，但并不排除債權人與債務人之間訂立免除協(xié)議，免除債務人的義務。 混同。最典型的例子是企業(yè)合并，債權債務因同歸于一個企業(yè)而消滅。《合同法》第107條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。違約責任有相對性，只能在合同關系的當事人之間發(fā)生，合同關系以外的人，不負違約責任，合同當事人也不對其負違約責任。違約責任具有強制性，在債務人不履行合同時，法律強迫其承擔不利后果。違約責任盡管有強制性特點，但合同法自由原則決定了其仍具有民法上的任意性，可以由當事人自由約定。是指合同當事人違反合同義務的行為。需要強調(diào)的是，我國的違約責任一般不以過錯為構成要件，適用嚴格責任。 （三）違約行為形態(tài) 拒絕履行。不適當履行。其他不完全適當履行，如履行地點、方法等不適當。也稱強制實際履行、依約履行、繼續(xù)履行。 （2）實際履行的構成要件：1）必須有違約行為的存在。3）必須能夠履行。在非金錢債務中，如依據(jù)法律和合同性質(zhì)不能實際履行，則違約方也可以拒絕繼續(xù)履行。4）實際履行在實施上是可能的并在經(jīng)濟上是合理的。又稱違約損害賠償，是指給對方造成損失的，違約方應依法和依約承擔損害賠償?shù)呢熑巍４送?，損害賠償以賠償當事人實際遭受的全部損害為原則。如果損害不可預見，則違約方不應賠償。雙方后為賠償事宜發(fā)生訴訟。解決此問題的最佳做法是事先在合同中作出約定。 （案例：建設施工合同中，發(fā)包人因自身資金、規(guī)劃等原因，擅自解除合同，并要求承包人撤場，承包人據(jù)此停工，撤回工人，但一直未撤除腳手架。實際上這是賠償責任的抵消。 （5）損益相抵原則。違約金。 （1）違約金與其他責任形式的關系：1）違約金與損害賠償。2）違約金與實際履行?！逗贤ā?