【正文】 方面的案件 ，在這些領(lǐng)域中 ， 羅馬法對(duì)英國普通法的形成有很大影響 。 英國的商法同歐洲各國的商法基本一致 ， 受羅馬法的影響很大 。 為匡正普通法的不足 ， 十四世紀(jì)英國設(shè)立了獨(dú)立的衡平法院 ， 由于其法官多由精通羅馬法的僧侶擔(dān)任 ， 他們可以參酌羅馬法的規(guī)定來處理案件 ，因此羅馬法就滲入了衡平法 。 公法 是與國家狀況有關(guān)的法律 ， 包括憲法 、行政法 、 刑法 、 訴訟法和國際法 私法 是與個(gè)人利益有關(guān)的法律 ， 包括所有權(quán) 、 債權(quán) 、 家庭與繼承法等 。 包括憲法 、 法典 、 法律 、 條例和司法解釋等 。 法國 、 意大利等國認(rèn)為 ， 習(xí)慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用但德國和瑞士把法律和習(xí)慣相提并論 。 。但學(xué)理起著重要的作用。 主要表現(xiàn)在： 1. 法院的層次基本相同 。如行政法院等。 二者的區(qū)別 （ １ ） 救濟(jì)方法不同 。 （２）訴訟程序不同。 （ 3 ） 法院的組織系統(tǒng)不同 。 （ 4 ） 法律術(shù)語不同 39 3 、 英國法的淵源 A. 判例法。只是判例法的補(bǔ)充，要通過判 例法才能 起作用。 只有１１８９年前的習(xí)慣才具有 約束力 。 。即各州的立法權(quán)是原則，聯(lián)邦的立法權(quán)是例外。在民事立法方面，聯(lián)邦的立法權(quán)范圍主要包括銀行工業(yè)、國際貿(mào)易、州際貿(mào)易、專利權(quán)和稅收等 42 ３ 、 美國法的淵源 （ １ ） 判例法 （ ２ ） 成文法 43 六、 兩大法系的區(qū)別 １ 、 法律結(jié)構(gòu)不同 。 英美法系強(qiáng)調(diào)判例法的作用 ， 實(shí)體法和程序法合一 。 大陸法系采用 “ 糾問式 ” ， 法官居于主導(dǎo)地位 。 ３ 、 對(duì)法的分類不同 。 普通法與衡平法 。 44 七、兩大法系的發(fā)展趨勢(shì) ? 兩大法系相互取長補(bǔ)短，但不可能徹底融合 45 第三節(jié) 中國法律制度概述 一 、 中國法律制度的形成與沿革 二 、 中國法律的淵源 三、 中國的民法、經(jīng)濟(jì)法與商法 四 、 中國的司法制度 46 一、 中國法律制度的形成與沿革 古代中國的法律制度最早產(chǎn)生于公元前二十一世紀(jì)的夏代 。 春秋戰(zhàn)國時(shí)期 ， 魏國大夫李悝制定了中國歷史上第一部成文法典 《 法經(jīng) 》 。 對(duì)后世及亞洲其他國家均產(chǎn)生了重大的影響 。 新中國建立后 ， 具有中國特色的社會(huì)主義法律制度逐步形成并日益完善 ． 47 二、 中國法律的淵源 （ 一 ） 制定法 ： １憲法 ２法律 ３行政法規(guī) ４地方性法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī) ５特別行政區(qū)的法律 （ 二 ） 法律解釋 ： １立法解釋；２司法解釋；３行政解釋 （三） 判例 。 《 民法通則 》 是民事基本法 ， 分九章 ， 共１５６條 。 （ 三 ） 商法 是調(diào)整商事主體的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 。 ２ .調(diào)解制度 。 ４ .審判監(jiān)督制 。 50 第六章 商事組織法 [教學(xué)目的 ] [教學(xué)內(nèi)容 ] [本章重點(diǎn) ] [本章難點(diǎn) ] [思考題目 ] [課時(shí)安排 ] 51 [教學(xué)目的 ] 通過本章的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)的概念、特征、設(shè)立要求、企業(yè)事務(wù)管理與執(zhí)行、債務(wù)處理等規(guī)范，樹立個(gè)人投資的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。 52 [本章重點(diǎn) ] 人獨(dú)資企業(yè)的投資人 合伙財(cái)產(chǎn) 合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 公司的設(shè)立 53 [教學(xué)內(nèi)容 ] 第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 第二節(jié) 合伙企業(yè)法 第三節(jié) 公司法 54 [本章難點(diǎn) ] 合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 公司的設(shè)立 55 [思考題目 ] 。 如前所述 ， 按企業(yè)投資人的構(gòu)成及其投資責(zé)任的不同 ， 企業(yè)大體可分為三種組織形式：一是由一人投資設(shè)立的 、 投資者對(duì)所設(shè)企業(yè)債務(wù)負(fù)無限責(zé)任的獨(dú)資企業(yè)；二是由兩人以上共同投資設(shè)立的 、 投資者對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任投資的合伙企業(yè)；三是由法定數(shù)目的人投資設(shè)立的 、 投資者僅對(duì)企業(yè)負(fù)有限責(zé)任的公司企業(yè) 。 為規(guī)范這類企業(yè) ， 我國于 1999年 8月 30日九屆人大常委會(huì)第 11次會(huì)議 《 中華人民共和國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 》 ， 該法第二條規(guī)定： ? 本法所稱個(gè)人獨(dú)資企業(yè) ， 是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立 ， 由一個(gè)自然人投資 ， 財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有 ， 投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體 。 其具體含義包括： （ 1） 投資人只能是一個(gè)自然人 ， 而不能是法人 、 其它社會(huì)組織或者國家； （ 2） 投資人只能是中國公民 ， 而不包括外國公民和無國籍的自然人 ， 非中國公民單獨(dú)在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)屬于外商獨(dú)資企業(yè) ，應(yīng)適用 《 外資企業(yè)法 》 而不適用 《 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 》 ； （ 3） 投資人應(yīng)具有完全民事行為能力 ， 而不能是限制行為能力或無行為能力的自然人； （ 4） 投資人應(yīng)具有從事經(jīng)營性活動(dòng)的資格 ， 而不能是有關(guān)法律 、行政法規(guī)禁止以個(gè)人名義從事經(jīng)營性活動(dòng)的人 ， 如國家公務(wù)員 、公職人員 、 特定行業(yè) （ 銀行 、 證券等 ） 的從業(yè)人員 。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn) ,是指在該企業(yè)名義下的財(cái)產(chǎn)，包括投資人對(duì)企業(yè)的實(shí)際出資和以企業(yè)名義取得的一切收益。 因投資人對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)及企業(yè)經(jīng)營管理享有絕對(duì)權(quán)利，因而企業(yè)的義務(wù)也與投資人不可分離，當(dāng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償企業(yè)到期債務(wù)時(shí)，投資人應(yīng)以其個(gè)人或其家庭共有的全部財(cái)產(chǎn)用于清償。投資人的這種責(zé)任，即為無限責(zé)任。 64 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)為非法人企業(yè) 。 65 內(nèi)部結(jié)構(gòu)簡單，經(jīng)營靈活，法律限制較少 。但是，企業(yè)規(guī)模并非來自法律的限制，現(xiàn)實(shí)生活中個(gè)人獨(dú)資企業(yè)發(fā)展壯大形成較大規(guī)模并不違法（如河南鄭州?大學(xué)生修鞋連鎖店?），不過，實(shí)踐證明，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不適合于大規(guī)模、大范圍的經(jīng)營，當(dāng)企業(yè)擴(kuò)張到一定規(guī)模時(shí)，必須引入公司治理模式，實(shí)行內(nèi)部的法律規(guī)制，否則將不會(huì)得以穩(wěn)定、持續(xù)、長久的發(fā)展。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的共同點(diǎn)在于均屬商事個(gè)體；區(qū)別在于其法定規(guī)模各有不同（區(qū)別二者的法律標(biāo)準(zhǔn)是投資者雇工8人以上和 8人以下）。 該條例明確規(guī)定 ， 所謂私營企業(yè) ， 是指資產(chǎn)歸私人所有 ， 雇工 8人以上的營利性經(jīng)濟(jì)組織；私營企業(yè)可采取三種組織形式 ， 即個(gè)人獨(dú)自企業(yè) 、 個(gè)人合伙企業(yè) 、 私營有限責(zé)任公司 。 69 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與小商人的關(guān)系 商法學(xué)理論上的小商人是指組織要素不完備的商事主體 ， 它相對(duì)于完備商人而言 ， 而完備與否 ， 是基于商事主體的事實(shí)狀態(tài)認(rèn)定的 。 70 二、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立 （一） 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件 （二） 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立程序 71 （一） 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件 投資人為一個(gè)境內(nèi)自然人 有合法的企業(yè)名稱 有投資人申報(bào)的出資 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件 有必要的從業(yè)人員 72 有合法的企業(yè)名稱 。另外，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱還應(yīng)符合我國有關(guān)行政法規(guī)及規(guī)章的關(guān)于商業(yè)名稱的其它要求，如名稱結(jié)構(gòu)的要求、單一性、不混同、非屬禁用名稱，等等。首先，在出資方式上，投資人出資的方式可以是貨幣，也可以是能折算成貨幣數(shù)額的實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其它財(cái)產(chǎn)權(quán)利；其次，出資數(shù)額上，要求投資人申報(bào)的出資額應(yīng)當(dāng)與企業(yè)所申請(qǐng)從事的經(jīng)營活動(dòng)相適應(yīng)；第三，在出資的性質(zhì)上，投資人可以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為其個(gè)人的出資，但后者應(yīng)當(dāng)在企業(yè)設(shè)立或變更登記的申請(qǐng)書上予以注明。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有確定的住所和開展其業(yè)務(wù)所必備的相關(guān)條件，企業(yè)應(yīng)以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為其法定住所，并應(yīng)有開展業(yè)務(wù)所需的必要環(huán)境、設(shè)施等。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)應(yīng)有適量的從業(yè)人員，其人數(shù)應(yīng)與企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營范圍和規(guī)模相適應(yīng)。 核準(zhǔn)登記 。 設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè) ， 應(yīng)由投資人或者其委托的代理人向個(gè)人獨(dú)資企業(yè)所在地的登記機(jī)關(guān)（ 工商行政管理機(jī)關(guān) ） 提出書面申請(qǐng) ， 一般應(yīng)提交下列文件： （ 1） 設(shè)立申請(qǐng)書 ， 該申請(qǐng)書應(yīng)載明企業(yè)的名稱和住所 、 投資人的姓名和居所 、 投資人的出資額和出資方式 、 企業(yè)經(jīng)營范圍等事項(xiàng)； （ 2） 投資人身份證明 ， 如身份證 、 戶籍證等； （ 3） 生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所使用證明 ， 如房屋產(chǎn)權(quán)證書 、 土地使用證書 、 房屋及土地的租賃合同等 。 78 核準(zhǔn)登記 。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)以營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為企業(yè)成立日期 ， 在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前 ， 投資人不得以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名義從事經(jīng)營活動(dòng) 。 分支機(jī)構(gòu)經(jīng)核準(zhǔn)登記后 ， 應(yīng)將登記情況報(bào)該分支機(jī)構(gòu)隸屬的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的登記機(jī)關(guān)備案 ，其民事責(zé)任由設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān) 。有權(quán)管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)事務(wù)的人，即為該企業(yè)的負(fù)責(zé)人。 81 （ 二 ） 受托人或者受聘人的義務(wù) 受托人或者被聘用的人員應(yīng)當(dāng)履行誠信 、 勤勉義務(wù) ， 按照與投資人簽訂的合同負(fù)責(zé)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理 ， 并且不得有下列行為： 利用職務(wù)上的便利 ， 索取或者收受賄賂； 利用職務(wù)或者工作上的便利侵占企業(yè)財(cái)產(chǎn)； 挪用企業(yè)的資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人； 擅自將企業(yè)資金以個(gè)人名義或者他人名義開立賬戶存儲(chǔ)； 擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保； 未經(jīng)投資人同意 ， 從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)； 未經(jīng)投資人同意 ，同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易； 未經(jīng)投資人同意 ， 擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其它知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用； 泄露本企業(yè)的商業(yè)秘密； 法律 、 行政法規(guī)禁止的其它行為 。 85 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的義務(wù) （ 1）依法經(jīng)營 （ 2）依法納稅 （ 3）依法設(shè)賬與核算 （ 4）依法用工 （ 5）參加社會(huì)保險(xiǎn) 86 四、 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算 （ 一 ） 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的法定原因 （ 二 ） 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算 87 （一） 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的法定原因 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有下列情形之一時(shí) ， 應(yīng)當(dāng)解散： （ 1） 投資人決定解散； （ 2） 投資人死亡或者被宣告死亡 ， 無繼承 人或者繼承人決定放棄繼承； （ 3） 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照； （ 4） 法律 、 行政法規(guī)規(guī)定的其它情形 。 投資人進(jìn)行清算的 ， 應(yīng)當(dāng)在清算前 15日內(nèi)書面通知債權(quán)人 ， 無法通知的 ， 應(yīng)當(dāng)予以公告 。 清算期間 ， 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不得開展與清算目的無關(guān)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng) 。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)清算償債時(shí) ， 其財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償： （ 1）所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用； （ 2） 所欠稅款； （ 3） 其它債務(wù) 。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其它財(cái)產(chǎn)予以清償；投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立登記時(shí)明確以其家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)以其家庭共有的其它財(cái)產(chǎn)清償。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，并于 15日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。 89 五、 違反 《 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法 》 的法律責(zé)任 ? 投資人及其個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任 ? 受托或者受聘的事務(wù)管理人的違法行為及法律責(zé)任 ? 登記機(jī)關(guān)及其主管人員的違法行為及法律責(zé)任 ? 攤派人的違法行為及法律責(zé)任 90 投資人及其個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的違法行為及法律責(zé)任 提交虛假文件或采取其它欺騙手段 ， 取得企業(yè)登記的 ， 責(zé)令改正 ， 處以5000元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的 ， 并處吊銷營業(yè)執(zhí)照 。 偽造營業(yè)執(zhí)照的 ， 責(zé)令停業(yè) ， 沒收違法所得 ，處以 5000元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的 ， 依法追究刑事責(zé)任 。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí) ， 未在作出變更決定之日起的 15日內(nèi)依法向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記的 ， 責(zé)令限期辦理變更登記；逾期不辦理的 ， 處以 2022元以下的罰款 。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立后無正當(dāng)理由超過 6個(gè)月未開業(yè)的 ， 或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù) 6個(gè)月以上的 ， 吊銷營業(yè)執(zhí)照 。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及其投資人在清算前或清算期間隱匿或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的，依法追回其財(cái)產(chǎn)，并按照有關(guān)規(guī)定予以處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 投資人委托或者聘用的人員違反法定義務(wù)，侵犯?jìng)€(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，責(zé)令退還侵占的財(cái)產(chǎn)；給企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；有違法所得的，沒收違法所得；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。 登記機(jī)關(guān)的上級(jí)部門的有關(guān)主管人員強(qiáng)令登記機(jī)關(guān)