mbo信托產(chǎn)品法律分析-在線瀏覽
2024-08-09 08:38本頁(yè)面
【正文】 款卻有如下這些：1．《商業(yè)銀行法》第四十三條規(guī)定：“商業(yè)銀行在中華人民共和國(guó)境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資于非自用不動(dòng)產(chǎn)。2.《公司法》第六十條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人……董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其它個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。另外，如果目標(biāo)公司是上市公司的話，還必須符合“上市公司不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保”[I]以及“禁止不具備實(shí)際履約能力的收購(gòu)人進(jìn)行上市公司收購(gòu)，被收購(gòu)公司不得向收購(gòu)人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助”[II] 的規(guī)定。”為保障交易安全和規(guī)范貸款的使用，該規(guī)定的出臺(tái)有其理論依據(jù)。需要指出的是，如果管理層從民間借款完成MBO，目前沒(méi)有法律障礙，不過(guò)其困難程度也很明顯：能否借到這筆巨款還在其次，更重要的是，借款的安全性和利率不能得到很好的保證。”僅從條文上分析，銀行、信托公司等金融機(jī)構(gòu)似乎只是不能從事證券、期貨或者其它衍生金融工具的交易（主要是二級(jí)市場(chǎng)交易），包括不能為證券、期貨或者其它衍生金融工具的交易提供信貸資金或者擔(dān)保，而對(duì)于為自用或者以自己名義進(jìn)行的投資不動(dòng)產(chǎn)、股權(quán)、實(shí)業(yè)的活動(dòng)，當(dāng)屬不被禁止?！贝挚粗?，不能吸收公眾存款，不能發(fā)放貸款，這似乎給信托公司的營(yíng)業(yè)都會(huì)造成困難。這一理解在2002年6月出臺(tái)的《信托投資公司管理辦法》得到了印證?！钡硪环矫?，該法第二十條又規(guī)定：“信托投資公司可以申請(qǐng)經(jīng)營(yíng)下列部分或者全部本外幣業(yè)務(wù)：（一）受托經(jīng)營(yíng)資金信托業(yè)務(wù)……”，由此可見(jiàn)，信托公司受托經(jīng)營(yíng)資金信托當(dāng)然與辦理存款業(yè)務(wù)分屬兩個(gè)概念?！毙磐泄井?dāng)然也具有發(fā)放貸款的權(quán)限，因此，對(duì)吸收公眾存款、發(fā)放貸款作狹義理解更為合理?！豆芾磙k法》是由中國(guó)人民銀行制定的，法律效力不及由國(guó)務(wù)院制定的《處罰辦法》高，因此，立法者有必要立足對(duì)吸收公眾存款、發(fā)放貸款的限定性理解，在法律條文上予以規(guī)范統(tǒng)一，免生歧義?！痹摋l規(guī)定主要限制了管理層通過(guò)另外設(shè)立公司的方式來(lái)完成MBO，因?yàn)榱硗庠O(shè)立公司的凈資產(chǎn)必須高達(dá)收購(gòu)股權(quán)所需金額的兩倍以上。但是，這條規(guī)定是否也對(duì)信托公司直接收購(gòu)目標(biāo)公司股權(quán)（成為管理層的受托人）進(jìn)行了一定的限制，學(xué)界尚存在爭(zhēng)論。而另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，《公司法》的這條規(guī)定存在例外，即“除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外”，信托公司顯然屬于此列?！彼坪鯌?yīng)受到《公司法》有關(guān)規(guī)定的約束，但是《信托投資公司管理辦法》明確了信托投資公司是以營(yíng)業(yè)信托為主業(yè)，[III]“信托財(cái)產(chǎn)不屬于信托投資公司的固有財(cái)產(chǎn)，也不屬于信托投資公司對(duì)受益人的負(fù)債。此外，隨著信托公司接受信托財(cái)產(chǎn)尤其是資金信托的增多，其對(duì)外累計(jì)投資額超出信托公司凈資產(chǎn)50％的情形勢(shì)成必然，因此，從法律規(guī)范和統(tǒng)一理解的角度來(lái)講，國(guó)務(wù)院應(yīng)盡快明確信托投資公司的“投資公司”地位。三、一個(gè)典型案例我國(guó)第一個(gè)MBO信托產(chǎn)品是衡平信托投資有限責(zé)任公司在2003年1月在成都面向市民推出的“全興集團(tuán)管理層股權(quán)收購(gòu)融資項(xiàng)目”，由于全興集團(tuán)是上市公司全興股份（600779）的控股公司，因此該信托產(chǎn)品也是關(guān)涉到上市公司的第一個(gè)MBO信托產(chǎn)品。”“——項(xiàng)目名稱：全興集團(tuán)管理層股權(quán)收購(gòu)融資項(xiàng)目；受托人：衡平信托投資有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱衡平信托）；信托計(jì)劃：受托人針對(duì)全興集團(tuán)管理層股權(quán)收購(gòu)融資項(xiàng)目推出的信托計(jì)劃；信托計(jì)劃總規(guī)模：；信托計(jì)劃期限：三年；運(yùn)用方式：將加入計(jì)劃的信托資金集合運(yùn)用，統(tǒng)一為全興集團(tuán)管理團(tuán)隊(duì)提供信托貸款，用于收購(gòu)全興集團(tuán)國(guó)有資本退出的部分股份?！痹斍橐?jiàn)下表：表1 全興集團(tuán)管理層股權(quán)收購(gòu)融資項(xiàng)目模擬投資收益表注：以委托人購(gòu)買資金信托計(jì)劃100萬(wàn)元為例，列表說(shuō)明每年委托人信托資金的歸還和受益人收益分配明細(xì)：信托財(cái)產(chǎn)期初余額信 托 資 金 年 退 還受益人按4％年收益率應(yīng)獲收益額額 度比 例第一年期末100 25 25％ 4第二年期末 75 35 35％ 3第三年期末 40 40 40％ 合 計(jì) 100 “擔(dān)保方式：以超值（超過(guò)融資金額的42％）股權(quán)和受益權(quán)作融資的質(zhì)押擔(dān)保，即以全興集團(tuán)管理層信托融資和其它方式所籌資金通過(guò)其持股公司——
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