【正文】 難程度也很明顯：能否借到這筆巨款還在其次，更重要的是，借款的安全性和利率不能得到很好的保證。但是，這條規(guī)定是否也對信托公司直接收購目標公司股權(quán)（成為管理層的受托人）進行了一定的限制，學(xué)界尚存在爭論?！薄埃喝d集團管理團隊成員以信托貸款融資和自籌資金購股所分紅利；全興集團管理團隊成員的其它財產(chǎn)?！币虼?，《證券法》已經(jīng)規(guī)定了信托公司收購的上市公司股票在“六個月”內(nèi)禁止轉(zhuǎn)讓（過戶），不能用以成立信托財產(chǎn)。[2] 信托產(chǎn)品是指信托投資公司為規(guī)避現(xiàn)存的法律障礙，以營業(yè)信托的方式完成一定的信托目的的一系列制度安排。[8] 2001年6月21日，宇通客車公告：鄭州市國資局將宇通客車的大股東鄭州宇通集團（持有國家股2350萬股、%，為宇通客車第一大股東）%的股份轉(zhuǎn)讓給上海宇通，%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給河南建業(yè)，報批期間宇通集團的股權(quán)委托上海宇通代為管理。作為左證的，還有《信托法》第二十條的規(guī)定，“委托人有權(quán)了解其信托財產(chǎn)的管理運用、處分及收支情況，并有權(quán)要求受托人作出說明……”這一個“其財產(chǎn)”，暴露出了立法者在面臨傳統(tǒng)民法理論與引入信托制度矛盾沖突時的無奈。2003年4月，財政部向原國家經(jīng)貿(mào)委企業(yè)司發(fā)函，建議“在相關(guān)法規(guī)制度未完善之前，對采取管理層收購的行為予以暫停受理和審批，待有關(guān)部門研究提出相關(guān)措施后再作決定”。值得一提的是，如果目標公司是上市公司，信托公司在收購其股權(quán)后將不能以其股權(quán)轉(zhuǎn)讓或設(shè)立信托?！痹斍橐娤卤恚罕? 全興集團管理層股權(quán)收購融資項目模擬投資收益表注：以委托人購買資金信托計劃100萬元為例，列表說明每年委托人信托資金的歸還和受益人收益分配明細：信托財產(chǎn)期初余額信 托 資 金 年 退 還受益人按4％年收益率應(yīng)獲收益額額 度比 例第一年期末100 25 25％ 4第二年期末 75 35 35％ 3第三年期末 40 40 40％ 合 計 100 “擔(dān)保方式：以超值（超過融資金額的42％）股權(quán)和受益權(quán)作融資的質(zhì)押擔(dān)保，即以全興集團管理層信托融資和其它方式所籌資金通過其持股公司——成都盈盛投資控股公司購買的全興集團股權(quán)和相應(yīng)的受益權(quán)作為該貸款項目的質(zhì)押擔(dān)保?！豆芾磙k法》是由中國人民銀行制定的，法律效力不及由國務(wù)院制定的《處罰辦法》高，因此，立法者有必要立足對吸收公眾存款、發(fā)放貸款的限定性理解，在法律條文上予以規(guī)范統(tǒng)一，免生歧義。另外，如果目標公司是上市公司的話，還必須符合“上市公司不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業(yè)或者個人債務(wù)提供擔(dān)?！盵I]以及“禁止不具備實際履約能力的收購人進行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財務(wù)資助”[II] 的規(guī)定。MBO信托產(chǎn)品究竟存在哪些法律問題，信托是不是目前我國解決MBO問題的唯一途徑，本文將展開討論。MBO在我國并不是個新名詞，早在1998年四通集團就啟動管理層融資收購開創(chuàng)了中國MBO的先河，在之后的幾年里，與國企改革形成契合，MBO似乎成了“抓大放小”以及解決國有資產(chǎn)退出和管理層激勵問題的“靈丹妙藥”，MBO得到了更多企業(yè)的接受并漸成熱潮?！痹摋l規(guī)定限制了商業(yè)銀行從事信托投資和證券投資業(yè)務(wù)，使管理層無法直接從商業(yè)銀行處獲得資金信托或者股權(quán)信托。而該法第二十二條又規(guī)定，“信托投資公司管理、運用信托財產(chǎn)時，可以依照信托文件的規(guī)定，采取出租、出售、貸款、投資、同業(yè)拆放等方式進行。[V]在衡平信托的“信托產(chǎn)品簡介”單上，這樣寫著：“本項目是專為全興集團經(jīng)營管理層收購股權(quán)而實施信托融資。在這種情況下，全興管理層作為受托人，擁有對全興集團股份的“所有權(quán)”，在完成股權(quán)過戶之后，實施質(zhì)押貸款已無障礙，加上每年可以得到的股權(quán)分紅，全興集團管理層的還款也就有了保障。就MBO信托產(chǎn)品而言，我們在看到它體現(xiàn)了信托制度靈活的優(yōu)勢之外，也要嚴防少數(shù)人借MBO損公肥私。[6] 《信托法》第二條規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。不過，宇通客車卻借一起訴訟通過法院的判決繞開了財政部的行政審批，