【正文】 人負有給付義務(wù)，旨在從他方當事人取得對待給付。 （注：參閱Larenz, S. 6.）在所謂之一時契約，如現(xiàn)物買賣、贈──────93頁────── 與等，給付之提出或債務(wù)之履行，一次即可完成，結(jié)合程度較弱。（注：關(guān)于繼續(xù)性債之關(guān)系，參閱史尚寬：《債法總論》，第33548頁；鄭玉波：《民法債編總論》，第34頁；德國文獻至為豐富， 主要者有：Beitzke, Nichtigkeit, Aufl＠②sung　undUmgestaltung　von Dauerrechtsverh＠①ltnissen (1948)。 A. Hueck, Der Sukzessivlieferungsvertrag (1918)。llung von Dauerschuldverh＠①ltnissen,　FSNipperdey Ⅰ(1965)。 此類契約之特色，在于其總給付之范圍系于應(yīng)為給付時間之長度，例如甲雇傭乙擔(dān)任工廠技師，乙在受雇傭期間，繼續(xù)提供勞務(wù)，甲繼續(xù)支付工資，債之內(nèi)容隨著時間之經(jīng)過而增加。 在繼續(xù)性債之關(guān)系，當事人一方或雙方之給付范圍，既系依時間而定，則在時間上自須有所限界，一個在時間上不可解消之繼續(xù)性結(jié)合關(guān)系，勢將過份限制當事人之意思及參與交易者之活動自由。ndigung），使繼續(xù)性契約關(guān)系向?qū)硐麥?。（注：參閱史尚寬：前揭書，?48頁；鄭玉波：前揭書，第370頁。例如在雇傭契約，當事人之一方遇有重大事由，其雇傭契約，縱訂有期限，仍得于期限屆滿前終止之（第489條第1項）；合伙縱定有存續(xù)期間，如合伙人有非可歸責(zé)于自己之重大事由，仍得聲明退伙（第686條）。ndigung　aus　 wichtigem Grund），（注：RGZ 78, 389。 150, 199。 BGHZ 9, 157, 161ff。 41, 104, 108。 Larenz, S. 29.）實值參考。給付有為作為，例如支付價金、償還費用、返還所受之利益或損害賠償。價金之支付，物之使用及勞務(wù)之提供，在交易過程上均有一定之價格，故給付在原則上多具有財產(chǎn)價值，惟不以有財產(chǎn)價格者為限（第199 條第2項）。又給付須屬確定，或可得確定，適于在法律上以訴主張，于必要時，尚得依強制手段實現(xiàn)之。 給付具有雙重意義，有時指給付行為（Leistungsverhalten）而言，有時指給付效果 （Leistungserfolg） 而言。rgerlichenSchuldrecht, Festschrift f252。 M252。241 RdNr. 6，有簡要之說明，可供參考。因此甲受雇于乙，筑造河堤，只要盡其行為上之義務(wù)，即屬履行其給付義務(wù)，縱所筑之河堤于完成前被水沖毀，仍有報酬請求權(quán)。他如買賣（或租賃等）均以給付效果為內(nèi)容，故于赴償之債，出賣人于寄送標的物時，雖已完成其給付行為，但該物于途中因意外事故滅失時，因未發(fā)生給付效果，出賣人仍未依債之本質(zhì)，清償其債務(wù)，僅因不可歸責(zé)之事由，致給付不能，免給付義務(wù)，但亦因此喪失對待給付請求權(quán)（第225條第1 項、 第266條）。（注：EsserSchmidt, Schuldrecht, Allgemeiner Teil,Teilband Ⅰ, 1976, S. 35.） 給付義務(wù)可分為主給付義務(wù)及從給付義務(wù)。 （注：關(guān)于此項分類，參閱EsserSchmidt,。ch KommKramer167。例如于買賣契約，出賣人應(yīng)交付其物及移轉(zhuǎn)其所有權(quán)，買受人應(yīng)支付價金之義務(wù)；于租賃契約，出租人應(yīng)交付租賃物于承租人供使用收益，承租人應(yīng)支付租金之義務(wù)；于雇傭契約，受雇人應(yīng)于一定或不定之期限內(nèi)為他方服勞務(wù)，雇傭人應(yīng)給付報酬之義務(wù)，均屬所謂之主給付義務(wù)。──────97頁────── 從給付義務(wù)（Nebenleistungspflicht）云者， 系指主給付義務(wù)以外，債權(quán)人可獨立訴請履行，以完全滿足給付上利益之義務(wù)而言。（2）基于當事人之約定，例如甲出賣其經(jīng)營之企業(yè)與乙，約定甲應(yīng)提供全省經(jīng)銷商之名單。 上述之給付義務(wù)（主給付義務(wù)或從給付義務(wù)），更可分為原給付義務(wù)（第一次義務(wù)）及次給付義務(wù)（第二次義務(wù)）。 Emmerich, S. 305。前者系原已存在，非待義務(wù)人之不履行而后始發(fā)生之義務(wù)。例如原有義務(wù)，系第一次的義務(wù)；因債務(wù)不履行而發(fā)生之損害賠償義務(wù)，乃第二次的義務(wù)”（《民法總則》，第65頁）。 例如名犬之出賣人所負交付其狗并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)之義務(wù)（主給付義──────98頁────── 務(wù)）及交付該狗血統(tǒng)證書之義務(wù)（從給付義務(wù)）。此種損害賠償義務(wù)有替代原給付義務(wù)者（如給付不能，第226條）， 亦有與原給付義務(wù)并存者（如給付遲延，第231條）。依目前學(xué)者通說， 次給付義務(wù)亦系根基于原來債之關(guān)系，債之關(guān)系的內(nèi)容雖因之而改變或擴張，但其同一性（Identit＠①t）仍維持不變。例如：甲出租A屋給乙經(jīng)營面包店時，不應(yīng)再將相鄰之B屋租與他人，從事同一營業(yè)；電熱器之出賣人應(yīng)正確告知其使用上之安全事項。 EsserSchmidt, S. 38.）有稱之為Nebenpflicht， （注：參閱Fikentscher, Schuldrecht,6 ,110f,234 ff.）有稱之為weitere Verhaltenspflicht。）有稱之為附隨義務(wù)，（注：史尚寬：《債法總論》，第32335頁。本文采之，蓋此類義務(wù)，并非如給付義務(wù)之自始確定，而系隨著債之關(guān)系的發(fā)展，于個別情況要求當事人之一方有所作為或不作為，以維護相對人之利益，于任何債之關(guān)系（尤其是契約）均可發(fā)生，固不受特定債之關(guān)系類型之限制也。依洪遜欣先生之說明，義務(wù)可分為主義務(wù)及從義務(wù)兩種。例如普通債務(wù)為主義務(wù)，保證債務(wù)為從義務(wù)。） 關(guān)于附隨義務(wù)，以其是否得獨立訴請履行為標準，可分為獨立之附隨義務(wù)（selbst＠①ndige　 Nebenpflicht ）及非獨立之附隨義務(wù)（unselbst＠①ndige Nebenpflicht）。242RdNr. 100f.）所謂獨立之附隨義務(wù)， 系指前述之從給付義務(wù)。242. Nr. 53f.）關(guān)于非獨立之附隨義務(wù)， 依其功能而言，可別為二類： （1）輔助實現(xiàn)債權(quán)人之給付利益。rsorgepflicht），土地之出賣人應(yīng)告知買受人關(guān)于政府最近對該地使用期限之新規(guī)定（說明義務(wù)Aufkl＠①rungspflicht）， 受雇傭設(shè)計電腦之工程師不得泄漏開發(fā)中機件之秘密（忠實義務(wù)Treupflicht），牛肉面店之出租人不得于對街再行開店從事營業(yè)競爭（不作為義務(wù)Unterlassungspflicht）──────100頁────── 等。如油漆工人應(yīng)注意不要污損定作人之地毯， 裁縫師于為顧客試穿衣服之際應(yīng)避免以不潔之針頭觸及顧客手術(shù)傷口，醫(yī)師于闌尾炎手術(shù)后應(yīng)避免遺留手術(shù)刀于病者之體內(nèi)。惟債之關(guān)系系屬一種法律上之特別結(jié)合關(guān)系，已如上述，當事人因社會接觸（sozialer Kontakt）而進入彼此可影響之范圍，依誠實信用原則，自應(yīng)善盡交易上之必要注意，以保護相對人人身及財產(chǎn)上之利益。其于締約過程中發(fā)生者，學(xué)說上稱為先契約義務(wù)（vorvertragliche Pflicht），違反此項義務(wù)時， 應(yīng)成立締約上過失（culpa in contrahendo）。）第247條所謂“契約因以不能之給付為標的而無效者，當事人于締約時知其不能或可得而知者，對于非因過失而信契約為有效致受損害之他方當事人，負賠償責(zé)任。例如：甲因過失而不知其出賣與乙之房屋。梅仲協(xié)先生更進一步認為：當事人所欲訂立之契約，其必要之點不合意時，契約固屬不能成立，但當事人一方，因可歸責(zé)于自己之事由，使事實不克臻于明了，致引起他方當事人──────101頁────── 之誤解，釀成不合意者，則應(yīng)負契約過失（culpa in contrahendo）之責(zé)任，該他方當事人因契約不成立而蒙受損害時，得請求相對人賠償其消極利益。）關(guān)于締約上過失，立法例有設(shè)明文者， （注：希臘民法第197條，其全文及說明參閱拙著：“締約上之過失”，《民法學(xué)說與判例研究》第1冊。 在契約成立后之履行期間，當事人之接觸益為密切，更須盡其注意，避免侵害相對人之人身或財產(chǎn)上利益。 上開醫(yī)生開刀后遺留手術(shù)刀于病者體內(nèi)，裁縫師試穿衣服之際以不潔之針頭觸及顧客手術(shù)傷口，均屬之。（注：此二例采自史尚寬：《債法總論》，第400頁。（注：參閱拙著：“不完全給付之基本理論”， 《民法學(xué)說與判例研究》第3冊。r Dritte）。（注：參閱拙著：“契約關(guān)系對第三人之保護效力”，《民法學(xué)說與判例研究》第2冊。（注：EsserSchmidt, S. 41。 違反此等義務(wù)時， 得成立所謂之culpa post pactum perftum（暫譯為契約終了后過失），應(yīng)依債務(wù)不履行之規(guī)定，負損害賠償責(zé)任。 參閱Str＠①tz,?。愧躡er　 sogenannte　 Nachwirkungen　desSchuldverh＠①ltnisses. Festschrift　f252。von Bar,Nachwirkende Vertragspflichten,AcP 179,452.） 上述于締約過程中、履行期間及契約終了后所生之保護義務(wù)，旨在維護相對人之人身或財產(chǎn)上利益，系脫離契約而獨立，不以契約之存在為前提（Vertragsunabh＠①ngigkeit der schutzpflichten）。（注：參閱Canaris, Anspr252。r Dritte bei nichtigen Vertr＠①gen, JZ 1965, 475.）締約上過