【正文】 名日化廠辦一合作企業(yè)，開拓中國(guó)化妝品市場(chǎng)。合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有，法方從利潤(rùn)分成中先行回收資本，以4：6的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。企事業(yè)成立后，設(shè)立聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)來進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，由于化妝品市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈，法方?jīng)Q定改為由雙方合作者以外的另一銷售公司負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)管理。在第一年，法方應(yīng)先行回收投資60萬元。由于運(yùn)輸香料輪船涉嫌走私，導(dǎo)致香料不能如期到達(dá)，從而使與各銷售公司簽訂的合同不能如期履行，企業(yè)被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)。1）中外合作企業(yè)雙方的權(quán)利和義務(wù)如何確定？2）法方是否應(yīng)該承擔(dān)債務(wù)？3）在合作企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理過程中有何不妥之處？參考答案：1） 中外合作企業(yè)屬于契約式的合營(yíng)企業(yè)，中外合作雙方應(yīng)依合作合同來約定如何分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損。依據(jù)《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定，可先行回收投資，但資本回收是附期限，法方仍應(yīng)按照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。見《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定。2．公司債：是指公司、企業(yè)依照法定的條件和程序，以發(fā)行具有流通性的公司或企業(yè)債券的方式，向社會(huì)公眾募集資金而發(fā)生的金錢債權(quán)債務(wù)關(guān)系。因公司解散原由不同，公司解散分為自愿解散和強(qiáng)制解散兩種。6．折衷授權(quán)資本制：是指設(shè)立公司時(shí)，章程中的資本總額不必一次全部發(fā)行完公司即可成立，但在公司成立前由發(fā)起人和認(rèn)股人認(rèn)購(gòu)的股份總額須達(dá)到法定比例，其余部分資本可以授權(quán)董事會(huì)在公司成立后的一定期限內(nèi)根據(jù)公司的實(shí)際需要而隨時(shí)發(fā)行。法定資本制是傳統(tǒng)大陸法系國(guó)家公司法所采用的一種資本制度，其核心是資本三原則，基本特點(diǎn)是強(qiáng)調(diào)公司資本的真實(shí)與可靠，以保障債權(quán)人的利益和社會(huì)交易的安全。（2）資本維持原則，又稱“資本充實(shí)原則”或“資本拘束原則”，公司在成立以后，必須實(shí)際上保有與其注冊(cè)資本或資本金相當(dāng)?shù)馁Y本，目的在于維持公司清償債務(wù)的能力、保護(hù)債權(quán)人的利益和社會(huì)交易安全。其目的一是防止資本減少而損害債權(quán)人的利益；二是防止資本過剩而使股東承擔(dān)過多的風(fēng)險(xiǎn)。國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。（2）公司資產(chǎn)的國(guó)有性。即國(guó)有獨(dú)資公司只能采取有限責(zé)任公司形態(tài)，是一種特殊的有限責(zé)任公司——一人公司。（1）新公司法明確地將一人公司寫入法條中，所謂一人公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。其次，有利于維持企業(yè)，保護(hù)交易安全。4．簡(jiǎn)述我國(guó)公司法對(duì)發(fā)起人法律責(zé)任的規(guī)定。5．試述股份有限公司與有限責(zé)任公司的區(qū)別。（2）有限責(zé)任公司公司是封閉性的公司，而股份公司具有較為明顯的公開性，可以向社會(huì)公開發(fā)行股票。（4）股份有限責(zé)任公司由于資合性的特點(diǎn)，因此，在公司治理結(jié)構(gòu)方面要遵循強(qiáng)行性規(guī)則，而有限責(zé)任公司則比較注重股東的自由選擇。6．簡(jiǎn)述我國(guó)公司法對(duì)股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。（2）公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（4）上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。7．什么是關(guān)聯(lián)關(guān)系？關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。8．簡(jiǎn)述外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的法律特征。三、案例分析（答案僅供參考）甲系華建實(shí)業(yè)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱華建公司）的控股股東和董事長(zhǎng)，該公司注冊(cè)資本1800萬元。1997年2月，在股東年會(huì)上，甲提出與某鞋業(yè)進(jìn)出口公司合并，理由是該公司隸屬于外經(jīng)貿(mào)部，且效益一直不錯(cuò)，與其合并可拓寬公司外貿(mào)業(yè)務(wù)渠道，改善公司經(jīng)營(yíng)效益。但乙、丙、丁、戍等4位股東認(rèn)為，與該鞋業(yè)進(jìn)出口公司合并前景并不樂觀，該公司經(jīng)營(yíng)方面存在許多隱患，故不同意合并。甲認(rèn)為，《公司法》明確規(guī)定，股東出資以后不得抽回其股本，故乙、丙等人只能向外轉(zhuǎn)讓其所持股份，不得退股。問題：（1）乙、丙等人的主張能否得到支持？（2）本案應(yīng)如何處理？參考答案：本案中，乙等人退股的請(qǐng)求不能獲得支持。在新公司法的框架下，本案中，乙等人享有異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)。2．要約：也叫發(fā)盤、報(bào)價(jià)等，是一方當(dāng)事人向他人作出的希望與他人訂立合同的意思表示。4．不安抗辯權(quán)：指先履行一方在有證據(jù)證明后履行一方有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情況下，可暫中止履行的權(quán)利。6．合同的變更：有廣義和狹義之分。7．留置：指按照合同約定占有債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的債權(quán)人，在債務(wù)未按期履行債務(wù)時(shí)，留置該財(cái)產(chǎn)并以該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值優(yōu)先受償?shù)囊环N擔(dān)保方式。二、選擇題：（多選或單選）1．下列行為中，屬于可撤銷行為的有（ ）。A、返還財(cái)產(chǎn) B、賠償損失C、支付違約金 D、沒收財(cái)產(chǎn)答案：ABD3．下列屬于合同擔(dān)保方式的有（ ）。 A、不滿十周歲的丫丫自己決定將壓歲錢500元捐贈(zèng)給希望工程 B、李某因認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤為其兒子買回一雙不能穿的鞋 C、甲企業(yè)的業(yè)務(wù)員黃某自己得到乙企業(yè)給予的回扣款1000元而代理甲企業(yè)向乙企業(yè)購(gòu)買了10噸劣質(zhì)煤 D、丙公司向丁公司轉(zhuǎn)讓一輛無牌照的走私車 答案：CD 5．下列各項(xiàng)中屬于要約邀請(qǐng)的是（ ）A．某拍賣公司在報(bào)紙上發(fā)布的拍賣公告B．某發(fā)電廠向社會(huì)公開發(fā)布招標(biāo)公告C．某工程公司向某鋼鐵廠遞交的投標(biāo)書D．某制藥廠在某報(bào)刊登的招股說明書 答案：ABD北京某廠向天津某公司購(gòu)買一批貨物，合同中對(duì)履行地點(diǎn)和履行期限未作明確規(guī)定，下列選項(xiàng)中正確的說法是（ ）A．天津某公司向北京某廠交付貨物，在天津履行B．天津某公司向北京某廠交付貨物，在北京履行C．天津某公司可隨時(shí)將貨物交給北京某廠，北京某廠應(yīng)無條件接受D．天津某公司可隨時(shí)將貨物交給北京某廠，但應(yīng)給北京某廠必要的準(zhǔn)備時(shí)間 答案：AD 7．在下列哪種情形中，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生合同法律關(guān)系( )，乙因?yàn)橛惺聸]有前去赴約 答案：A 9。 某企業(yè)在其格式勞動(dòng)合同中約定：?jiǎn)T工在雇傭工作期間的傷殘、患病、死亡，企業(yè)概不負(fù)責(zé)。 ，對(duì)當(dāng)事人雙方有效 答案：A 11。，自條件成就時(shí)失效，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就時(shí)，該合同生效 答案：C12．甲收藏唐伯虎名畫一幅，價(jià)值約10萬元，甲的其它財(cái)產(chǎn)價(jià)值為10萬元。一日，甲將唐伯虎的畫作價(jià)1萬元賣給從香港回的表弟乙，則下列表述正確的是( )，債權(quán)人才可行使代位權(quán)，則債權(quán)人可行使撤銷權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)、延緩的抗辯權(quán) 實(shí)際履行的構(gòu)成條件包括( ) 答案：ABDE15．合同權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指變更合同（ ）的法律行為。 ，企業(yè)法人不承擔(dān)民事責(zé)任 ，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事賠償責(zé)任 答案：BD17．甲購(gòu)買一輛汽車，在開回的路上，因剎車失靈而翻車受傷。2．如何區(qū)分要約與要約邀請(qǐng)？要約也叫發(fā)盤、報(bào)價(jià)等，是一方當(dāng)事人向他人作出的希望與他人訂立合同的意思表示。要約邀請(qǐng)本身沒有法律效力。(2)要約必須是以締結(jié)合同為目的的意思表示。(4)要約必須表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。3．簡(jiǎn)述違約責(zé)任的構(gòu)成條件違約責(zé)任的構(gòu)成要件是指合同當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的必要條件。這是承擔(dān)違約責(zé)任的前提條件，也是違約責(zé)任與合同法上的其他責(zé)任形式的根本區(qū)別。違約行為主要表現(xiàn)為兩種情況：其一是不履行，包括一般的不履行和預(yù)期違約行為。③不存在免責(zé)事由。免責(zé)事由既可以由法律直接規(guī)定，也可以由當(dāng)事人加以約定。從這個(gè)意義上看，不存在免責(zé)事由應(yīng)為違約責(zé)任的構(gòu)成要件之一。除以上三要件之外，還應(yīng)具備其他一些法定或約定條件。1）同時(shí)履行抗辯權(quán)2）后履行抗辯權(quán)3）不安抗辯權(quán)5．簡(jiǎn)述無效的民事行為和可撤銷的民事行為的區(qū)別 第一，兩者發(fā)生情形的相同點(diǎn)：（1）可撤銷的民事行為一旦撤銷，與無效民事行為相同，自始沒有法律約束力；（2）產(chǎn)生的法律后果相同。即有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，但如果雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；③收歸國(guó)家或集體所有或返還第三人。第二，兩者發(fā)生情形的不同點(diǎn)：無效的民事行為：主體不合格、內(nèi)容不合法、形式不合法，以及部分意思表示不真實(shí)的民事行為，即一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情形下所為的民事行為（注意與合同法的區(qū)別）。6．簡(jiǎn)述先訴抗辯權(quán)及適用范圍。有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，如債務(wù)人下落不明，移居境外，且無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；（2）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。（1）承諾必須由受要約人向要約人作出。（3）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致?！?。相同點(diǎn)：解除和撤銷都是合同消滅的制度。　?。?）撤銷的原因由法律直接規(guī)定，解除的原因既有法定的，也有當(dāng)事人約定的。解除往往無溯及力，只有在當(dāng)事人有特別約定或法律有特別規(guī)定及違約解除非繼續(xù)性合同時(shí)，才具有溯及力。9。（1）返還財(cái)產(chǎn)。（2）賠償損失。（3）在合同被確認(rèn)無效或被撤銷以后，當(dāng)事人除應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任以外，還可能因其具有違法行為而應(yīng)承擔(dān)行政的甚至刑事的責(zé)任。.簡(jiǎn)述免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的效力?！。?）債務(wù)人基于合同關(guān)系所享有的對(duì)于債權(quán)人的抗辯權(quán)移歸承擔(dān)人?！　∷?。乙工廠遂起訴到法院。(2)甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任，為什么?參考答案：（1）合同未成立。（2）締約過失責(zé)任?！　? （3）應(yīng)當(dāng)賠償?！　　?。合同約定，良種乳牛款共10萬元，馬某預(yù)付定金2萬元，違約金按照合同總額的10%計(jì)算。后馬某從畜牧站將良種乳牛拉回，為此支付運(yùn)費(fèi)1000元。畜牧站遂訴至法院。問：(2)針對(duì)畜牧站要求付款的請(qǐng)求，馬某以不可抗力要求免責(zé)，能否成立?為什么? 參考答案：（1）不能得到法院支持。本合同的履行地應(yīng)為畜牧站。同時(shí)如果履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確，應(yīng)當(dāng)由履行義務(wù)一方承擔(dān)。　?。?）不成立。合同法第109條規(guī)定：當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。根據(jù)合同法第116條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款，而不能同時(shí)適用違約金和定金責(zé)任。該公司董事長(zhǎng)與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況惡化。又過了一個(gè)月乙公司的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化，甲公司于是提出解除合同。法院查明：（1）甲公司股東會(huì)決議規(guī)定，對(duì)精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議；（2）甲公司的機(jī)床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費(fèi)50萬元?，F(xiàn)丙公司要求對(duì)該機(jī)床行使留置權(quán)。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第五十條規(guī)定：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況惡化等情況的，可以中止履行。根據(jù)《合同法》第六十九條規(guī)定：當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。《擔(dān)保法》第八十二條規(guī)定：本法所稱留置，是指依本法第八十四條的規(guī)定，債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。第六章 合同法律制度（分論）習(xí)題及答案一、名詞解釋：1．買賣合同：是指出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。3．融資租賃合同：是出租人根據(jù)承租人對(duì)出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購(gòu)買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。5．運(yùn)輸合同：是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人勞動(dòng)者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。 答案：ABD 2．.根據(jù)《合同法》的規(guī)定，受贈(zèng)人有（ ）情形之一的，贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與。 答案：A4．當(dāng)事人在買賣合同中沒有約定需要運(yùn)輸標(biāo)的物的交付地點(diǎn)或約定不明確的，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人之后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由（ ）承擔(dān)　　　　　　　　 答案：A 5．在融資租賃中，承租人的義務(wù)包括（ ）。A．六個(gè)月內(nèi)　B．一年內(nèi)C．兩年內(nèi)　　D．三年內(nèi) 答案：B 7．在委托合同中，受托人未經(jīng)委托人的同意，將委托事務(wù)轉(zhuǎn)給第三人時(shí)，（ ）應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人的行為承擔(dān)責(zé)任。