【正文】 對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。例如，退休工人王某向鄰居張某借款1000元，到期不還錢，同時王某怠于行使自己的到期債權(quán)（不去領(lǐng)退休金），則張某不能行使代位權(quán)，因為王某的退休金是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)?！　。?）債權(quán)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟，經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人清償債務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。在這種情況下，債權(quán)人乙銀行可以對次債務(wù)人丙公司提起代位權(quán)訴訟，要求丙公司直接向乙銀行清償債務(wù)100萬元（暫不考慮銀行貸款的利息因素）。至此，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅?！　　窘忉尅吭谏侠?，如果人民法院判定乙銀行勝訴，則訴訟費用5萬元由次債務(wù)人丙公司負(fù)擔(dān)，丙公司總共需要拿出105萬元，其中5萬元用于支付訴訟費用，100萬元清償乙銀行?！　。?）如次債務(wù)人提出抗辯，不認(rèn)為債務(wù)人屬于怠于行使的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任?！　　窘忉尅考灼髽I(yè)不能清償銀行貸款，經(jīng)查，甲企業(yè)于1996年1月1日以明顯不合理的低價向乙企業(yè)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（乙企業(yè)惡意），如果銀行于2003年4月1日向人民法院申請撤銷該行為，則人民法院對銀行的主張不予支持?！　〈粰?quán)和撤銷權(quán)的區(qū)別 　　十、合同的轉(zhuǎn)讓（P252）　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債權(quán)讓與行為生效。債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人（債權(quán)人）享有債權(quán)，并且其債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷?！　　纠}】根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，下列合同中，根據(jù)合同性質(zhì)債權(quán)人不得將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的有（?。！　『喜?、分立（2001年綜合題）　?。?）當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。　　十一、合同的法定解除（P253）　　合同的法定解除條件 　?。?）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；　?。?）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；　?。?）當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；　　（4）當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力?！　。?）合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。　　十二、債務(wù)抵銷（P253）　?。?）法定抵銷　　當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，標(biāo)的物種類、性質(zhì)相同的，任何一方都可以主張抵銷；　?。?）約定抵銷　　當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，標(biāo)的物種類、性質(zhì)不相同的，只有經(jīng)雙方協(xié)商一致，才可以抵銷；　?。?）在破產(chǎn)程序中，破產(chǎn)企業(yè)和債權(quán)人互負(fù)債務(wù)，無論是否到期，也無論標(biāo)的物性質(zhì)是否相同，只要債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)發(fā)生在破產(chǎn)宣告前，債權(quán)人均可以主張抵銷?！　．債權(quán)人下落不明　　B．債權(quán)人死亡未確定繼承人　　C．債權(quán)人分立沒有通知債務(wù)人，致使債務(wù)人履行債務(wù)發(fā)生困難　　D．債權(quán)人變更住所沒有通知債務(wù)人，致使債務(wù)人履行債務(wù)發(fā)生困難　　【答案】ABCD　　【解析】債權(quán)人合并、分立或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。　　債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使則消滅?！　≡诤贤Ш?，履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！　‘?dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任?！　　纠}】根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人履行合同義務(wù)，質(zhì)量不符合約定而對違約責(zé)任又沒有明確約定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理要求對方承擔(dān)的補救措施有（?。?。 　　【例題】甲公司從乙農(nóng)場購入10頭種牛，乙農(nóng)場違約，將部分帶有傳染病的種牛交付給甲公司，致使甲公司所飼養(yǎng)的其他奶牛大量患病造成財產(chǎn)損失。（2001年）　　A．只能要求乙農(nóng)場承擔(dān)違約責(zé)任　　B．只能要求乙農(nóng)場承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任　　C．要求乙農(nóng)場既承擔(dān)違約責(zé)任又承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任　　D．在違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任中選擇其一要求乙農(nóng)場承擔(dān)　　【答案】D　　十五、同時約定定金、違約金的處理原則（2002年綜合題）（P256）　　當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約＂或者＂定金條款，二者不能并用?！　　纠}】甲、乙簽訂的買賣合同約定了定金和違約金條款。根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，下列各項中，乙追究甲違約責(zé)任的方式有（　）。（2003年教材新增）除債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的以外，債務(wù)人、擔(dān)保人對債權(quán)人的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。　　A．擔(dān)保合同無效　　B．責(zé)令取消擔(dān)保，由董事、經(jīng)理承擔(dān)賠償責(zé)任　　C．違法提供擔(dān)保的收入歸公司所有　　D．上市公司發(fā)行新股的申請不予核準(zhǔn)　　【答案】ABCD　　【解析】　?。?）根據(jù)《合同法》的規(guī)定，擔(dān)保合同無效；　?。?）根據(jù)《公司法》的規(guī)定，責(zé)令取消擔(dān)保，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任，將違法提供擔(dān)保的收入歸公司所有；　?。?）根據(jù)中國證監(jiān)會的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股的申請不予核準(zhǔn)?！　。?）對外擔(dān)保合同無效的情形　　【例題】根據(jù)《擔(dān)保法解釋》的規(guī)定，在下列情形中，對外擔(dān)保合同無效的有（?。?。　　【例題】2001年4月1日，甲公司向乙銀行貸款1000萬元，丙公司作為保證人與乙銀行簽訂了保證合同。7月10日，人民法院裁定借款合同有效，擔(dān)保合同無效?！　．乙銀行無過錯的，由甲公司對乙銀行的經(jīng)濟損失承擔(dān)責(zé)任，丙公司的擔(dān)保責(zé)任免除　　B．乙銀行無過錯的，由甲公司和丙公司對乙銀行的經(jīng)濟損失承擔(dān)連帶責(zé)任　　C．乙銀行、丙公司有過錯的，丙公司承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過甲公司不能清償債務(wù)部分的1/3　　D．乙銀行、丙公司有過錯的，丙公司承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過甲公司不能清償債務(wù)部分的1/2　　【答案】BD 　　（2）主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效　　根據(jù)《擔(dān)保法解釋》的規(guī)定，因主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔(dān)保人無過錯的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/3。7月1日，甲公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被乙銀行訴至人民法院。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》的有關(guān)規(guī)定，下列選項中正確的有（?。?。　　擔(dān)保責(zé)任的處理　?。?）同一債權(quán)有數(shù)個擔(dān)保物權(quán)并存時，債權(quán)人放＂債務(wù)人＂提供的物的擔(dān)保時，其他擔(dān)保人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除擔(dān)保責(zé)任?！　。?）主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。根據(jù)合同約定，乙銀行于4月10日向甲公司提供了首期貸款500萬元。在本題中，借款合同雖然解除，但擔(dān)保人丙公司對債務(wù)人甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任（520萬元）仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?！　。?）（2003年新增）如果法人的書面授權(quán)范圍不明，法人的分支機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對保證合同約定的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。　　企業(yè)法人的職能部門提供保證的：保證合同無效　?。?）債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道保證人是職能部門的，因保證合同無效而造成的損失由債權(quán)人自行承擔(dān)；　?。?）債權(quán)人不知道保證人是職能部門的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。　　2．（2003年新增）保證合同中約定保證人代為履行非金錢債務(wù)的，如果保證人不能實際代為履行，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)債權(quán)人因此造成的損失的賠償責(zé)任?！　?．保證合同未約定保證范圍的，保證擔(dān)保的責(zé)任范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用?？忌鷳?yīng)掌握一般保證人在什么情況下可以行使先訴抗辯權(quán)，什么情況下不得行使先訴抗辯權(quán)?！　．債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的　　B．人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的　　C．保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的　　D．主合同糾紛未經(jīng)審批或者仲裁的　　【答案】ABC　?。ㄋ模┍ＷC責(zé)任（注意綜合題）　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)　　保證期間內(nèi)債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。　　未經(jīng)保證人同意的主合同變更（以《擔(dān)保法解釋》為準(zhǔn)）　?。?）如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；　?。?）如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任；　?。?）變更主合同履行期限的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。 　　【例題】在保證合同保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人未經(jīng)保證人同意對主合同價款進行了變更。（　）（2002年）　　【答案】√ 　　同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的　?。?）債務(wù)人提供物的擔(dān)保：優(yōu)先執(zhí)行物的擔(dān)?！　”ＷC人僅對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任；如果債權(quán)人放棄物的擔(dān)保，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍或者物的擔(dān)保的范圍沒有約定的，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔(dān)保人清償其應(yīng)當(dāng)分擔(dān)的數(shù)額。沒有約定保證份額的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為連帶共同保證（2003年新增）?！　。?）約定不明：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。　?。?）（2003年新增）最高額保證合同對保證期間沒有約定或者約定不明確的　?、偃绻罡哳~保證合同約定保證人清償債務(wù)期限的，保證期間為清償期限屆滿之日起6個月；　?、跊]有約定保證人清償債務(wù)期限的，保證期間為自最高額保證終止之日起6個月?！　　窘忉尅恳驗橐话惚ＷC的保證人享有先訴抗辯權(quán)，即債務(wù)人不能履行到期債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)首先對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁，主合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁后，依法強制執(zhí)行債務(wù)人的全部財產(chǎn)，只有強制執(zhí)行不足的部分，保證人才承擔(dān)保證責(zé)任。　?。?）連帶保證　　在合同約定的保證期間或者法律規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。因此，連帶保證的保證人是否承擔(dān)保證責(zé)任取決于債權(quán)人在保證期間內(nèi)是否直接對保證人提出要求，與債權(quán)人是否對債務(wù)人提起訴訟無關(guān)。　　【案例】A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C企業(yè)作為一般保證人（保證期間為2003年1月1日－6月30日）。假設(shè)B銀行于2003年4月1日對A提起訴訟（債權(quán)人B銀行對保證人C的訴訟時效在4月1日中斷），人民法院判決書的生效時間為2003年6月1日，則B銀行可以在2005年6月1日前對保證人C提起訴訟（訴訟時效期間于2003年4月1日中斷，2003年6月1日開始重新計算，訴訟時效期間為2年）。　　【案例】A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，C企業(yè)作為連帶保證人（保證期間為2003年1月1日－6月30日）。假設(shè)B銀行于2003年4月1日要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任，遭到C的拒絕，則B銀行可以在2005年4月1日前對保證人C提起訴訟（從2003年4月1日開始計算，訴訟時效期間為2年）。連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷?！　。ㄆ撸┢渌?guī)定　　保證人對債務(wù)人的注冊資金提供保證，如果債務(wù)人的實際投資與注冊資金不符，或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的，保證人在注冊資金不足或者抽逃轉(zhuǎn)移注冊資金的范圍內(nèi)承＂連帶保證責(zé)任＂?！　。?003年新增）債務(wù)人和保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷?！　”ＷC人行使追償權(quán)的訴訟時效（2003年新增）保證人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任之日起開始計算。如果A企業(yè)到期不能還本付息，則B銀行可以在保證期間內(nèi)直接要求C企業(yè)承擔(dān)保證責(zé)任?！　∨c破產(chǎn)有關(guān)的規(guī)定 　　十八、抵押（P242247）　　（一）抵押物　　不能進行抵押的財產(chǎn)　　下列財產(chǎn)不得抵押：　?。?）土地所有權(quán)；　?。?）耕地、宅基地、自留地等集體所有的土地使用權(quán)；　?。?）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施；　　（4）所有權(quán)、所有權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；　?。?）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)?！　．抵押人所有的機器　　B．抵押人依法有權(quán)處分的國有土地使用權(quán)　　C．醫(yī)院的醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施　　D．依法扣押的財產(chǎn)　　【答案】CD　　抵押物的特殊規(guī)定（注意綜合題）　　（1）以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的建筑物抵押的，當(dāng)事人只要辦理抵押物登記的，抵押有效。當(dāng)事人未辦理抵押物登記手續(xù)的，不得對抗第三人?！　。?）共同共有人以其共有財產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無效；（2003年新增）按份共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。