【正文】 利和義務(wù)，不得濫用權(quán)利，不得欺詐，不得假借訂立合同惡意進(jìn)行磋商；第二，根據(jù)公平原則確定風(fēng)險(xiǎn)的合理分配；第三，根據(jù)公平原則確定違約責(zé)任。將公平原則作為合同當(dāng)事人的行為準(zhǔn)則，可以防止當(dāng)事人濫用權(quán)力，有利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)和平衡當(dāng)事人之間的利益。 【釋義】本條是對(duì)誠實(shí)信用原則的規(guī)定。誠實(shí)信用原則具體包括：第一，在訂立合同時(shí)，不得有欺詐或其他違背誠實(shí)信用的行為；第二，在履行合同義務(wù)時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行及時(shí)通知、協(xié)助 、提供必要的條件、防止損失擴(kuò)大、保密等義務(wù)；第三，合同終止后，當(dāng)事人也應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，稱為后契約義務(wù)。第二，合同沒有約定或約定不明確而法律又沒有規(guī)定的，可以根據(jù)誠實(shí)信用原則進(jìn)行解釋。 【釋義】本條是對(duì)遵守法律，不得損害社會(huì)公共利益原則的規(guī)定。一般來講，合同的訂立和履行，屬于合同當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要涉及當(dāng)事人的利益，只要當(dāng)事人的意思不與強(qiáng)制性規(guī)范、社會(huì)公共利益和社會(huì)公德相抵觸，就承認(rèn)合同的法律效力，國家及法律盡可能尊重合同當(dāng)事人的意思，一般不予干預(yù)，由當(dāng)事人自主約定，采取自愿的原則。為了維護(hù)社會(huì)公共利益，維護(hù)正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，對(duì)于損害社會(huì)公共利益、擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為，國家應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)。 必須遵守法律的原則與自愿原則是不是矛盾呢？如何正確理解和把握這兩個(gè)原則的關(guān)系呢？一方面，自愿原則鼓勵(lì)交易，促進(jìn)交易的開展，發(fā)揮當(dāng)事人的主動(dòng)性、積極性和創(chuàng)造性，以活躍市場經(jīng)濟(jì)；另一方面必須遵守法律的原則保證交易在遵守公共 秩序和善良風(fēng)俗的前提下進(jìn)行，使市場經(jīng)濟(jì)有一個(gè)健康、正常的道德秩序和法律秩序。依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益同依法禁止濫用民事權(quán)利是統(tǒng)一的。對(duì)強(qiáng)制性規(guī)定當(dāng)事人在合同活動(dòng)中是必須執(zhí)行的。對(duì)非強(qiáng)制性 規(guī)定，由當(dāng)事人自愿選擇。正確認(rèn)識(shí)以上兩種不同的規(guī)定，有助于指導(dǎo)當(dāng)事人在遵守法律、行政法規(guī)的前提下自主、自愿地從事訂立合同、履行合同等合同活動(dòng)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。 【釋義】本條是對(duì)關(guān)于依法成立的合同效力的規(guī)定。但是，合同依法成立生效以后，對(duì)當(dāng)事人就具有了法律約束力。如果不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，就要承擔(dān)違約責(zé)任。所謂受法律保護(hù)，就是說，如果一方當(dāng)事人未取得對(duì)方當(dāng)事人同意，擅自變更或者解除合同，不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，從而使對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)益受 到損害，受損害方向人民法院起訴要求維護(hù)自己的權(quán)益時(shí)，法院就要依法維護(hù)，對(duì)于擅自變更或者解除合同的一方當(dāng)事人強(qiáng)制其履行合同義務(wù)并承擔(dān)違約責(zé)任。 第一條 為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，吸規(guī)弧拉繼態(tài)丹摘牢踢桑絢腆姨障確懂介掄工扭汐訛肅姻援陡茬蕩比蝶胳鹽鑄稅沈亨第瑰殷凡洽峭初遲篩彭又妖 橫意走護(hù)油詞那警耕坎改捆螢排絞 總則 第二章 合同的訂立 瀏覽字號(hào)： 【 大 中 小 】 本章共三十五條，對(duì)訂立合同的主體的資格、合同的形式、合同的主要條款、要約與承諾制度、根據(jù)國家的指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)訂立的合同、格式條款、締約過失責(zé)任作了規(guī)定。 當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。 一、民事權(quán)利能力 民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也就是民事主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，是作為民事主體進(jìn)行民事活動(dòng)的前提條件。但并不是說，只有當(dāng)公民行使了某一項(xiàng)民事權(quán)利，才能證明 其有權(quán)利能力。 民事權(quán)利能力與具體民事權(quán)利的不同在于：第一，民事權(quán)利能力是取得具體民事權(quán)利的前提。第二，民事權(quán)利能力是指享有民事權(quán)利與承擔(dān)民事義務(wù)兩個(gè)方面，民事權(quán)利能力不僅是享有民事權(quán)利的前提，還是承擔(dān)民事義務(wù)的前提。第三，民事權(quán)利能力是由法律直接賦予的，而民事權(quán)利則是在具體的民事活動(dòng)中產(chǎn)生的。一般說來，公民的權(quán)利能力與年齡無關(guān)，但有的權(quán)利能力，需要達(dá)到一定年齡時(shí)才能享有，如工作的權(quán)利能力。公民從事訂立合同的民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)具備訂立合同所需要的民事權(quán)利能力。只要不違背法律的強(qiáng)制性規(guī)定，都可以自由地訂立合同。 二、民事行為能力 民事行為能力是指民事主體以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力。這里的 “能力 ”或者 “資格 ”是指民事主體的意識(shí)能力或者精神狀態(tài)，包括思維是否正常，是否有認(rèn)識(shí)能力、判斷能力，是否具有辨別是非和處理自己事務(wù)的能力。民事行為能力以民事權(quán)利能力為前提，只有具備民事權(quán)利能力，才可能有民事行為能力。民事行為能力既包括民事 主體對(duì)其實(shí)施的合法行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也包 中國最龐大的數(shù)據(jù)庫下載 5 括對(duì)其實(shí)施的違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。 （一）完全民事行為能力，指達(dá)到一定年齡的人，具有以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。因此，一般的立法都規(guī)定成年人在法律上具有完全民事行為能力。 （二）無民事行為能力，是指公民不具有以自己的行為參與民事法律關(guān)系取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 不滿 10 周歲的未成年人，由于年齡太小，認(rèn)識(shí)能力與判斷能力太差，還不能有意識(shí)、有目的地進(jìn)行民事活動(dòng)，從保護(hù)他們的利益和保障社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序出發(fā)，法律 不賦予他們民事行為能力。 不能辨認(rèn)自己行為的精神病人，由于他們喪失了認(rèn)識(shí)能力和判斷能力，無法獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，從維護(hù)他們的利益與保障社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序出發(fā)，法律不賦于他們民事行為能力。 （三）限制民事行為能力，又稱不完全民事行為能力，按照民法通則的規(guī)定， 10 周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。具備了一定的從事民事活動(dòng)的能力。另一方面，雖然有一定的行為能力，但智力發(fā)展還不全面，社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)還不夠豐富，認(rèn)識(shí)能力與判斷能力還比較弱，對(duì)某些較為復(fù)雜的事情還不能完全進(jìn)行成熟地認(rèn)識(shí)與判斷，也不完全具備有效地保護(hù)自己的能力。他們可以進(jìn)行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)。 并非所有精神病人都是完全沒有民事行為能力的人，有的精神病人并未完全喪失行為能力，有一定的認(rèn)識(shí)與判斷能力，應(yīng)當(dāng)賦予一定的民事行為能力。 三、法人的民事權(quán)利能力與民事行為能力 法人是法律設(shè)定的 民事主體，與自然人有很大不同，法人是否有民事權(quán)利能力與民事行為能力呢？民法通則規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的民事權(quán)利能力在性質(zhì)上與自然人的民事權(quán)利能力一樣，是法人享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，是法人作為民事主體的資格。法人的民事行為能力是通過法人的法定代表人、代表機(jī)構(gòu)或者代理人來實(shí)現(xiàn)的。一般來說，法人的業(yè)務(wù)范圍或者經(jīng)營范圍就是法人的民事權(quán)利能力與行為能力的范圍。法人的權(quán)利能力和行為能力與自然人有很大不同。某些民事權(quán)利能力只有自然人才能享有，如婚姻、收養(yǎng)、繼承等，而某些民事權(quán)利能力只有法人才能享有，如煙草、黃金等只有法人才能經(jīng)營。通過代理人實(shí)施民事法律行為，就涉及民法中的代理。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。二、代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)。四、代理人代理活動(dòng)產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)。基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理為法定代理。未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人，如果沒有父母或者父母沒有監(jiān)護(hù)能力， 中國最龐大的數(shù)據(jù)庫下載 6 依法由祖父母、外祖父母、兄、姐以及依法確定的其他人、單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。 （二）指定代理。指定代理適用于無民事行為能力人、限制民事行為能力人，在沒有法定代理人、對(duì)法定代理人有爭議或者法定代理人無正當(dāng)理由不能代理的情況下，才會(huì)產(chǎn)生指定代理。對(duì)指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。民事訴訟法規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。 （三）委托代理。委托代理是代理中適用最廣泛、最普遍的一種形式，除具有人身關(guān)系性質(zhì)的民事活動(dòng)外，一般民事活動(dòng)都可以實(shí)行委托代理。按照民法通則的規(guī)定，委托代理可以采用口頭形式，也可以采用書面形式。如果是書面形式的委托代理 ，應(yīng)當(dāng)簽發(fā)授權(quán)委托書。授權(quán)委托書是產(chǎn)生委托代理的根據(jù)。在委托代理中，委托代理人必要時(shí)可能將受委托的一部分或者全部事項(xiàng)再委托給其他人辦理，這叫轉(zhuǎn)委托。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為 了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)委托他人代理的除外。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 【釋義】本條是對(duì)合同形式的規(guī)定。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。但是，我國現(xiàn)行的三部合同法和其他法律有關(guān)合同的規(guī)定一般要求合同采用書面形式。 ”涉外經(jīng)濟(jì)合同法第七條中規(guī)定： “當(dāng)事人就合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成立。 ”海商法規(guī)定，船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓、航次租船、船舶租用（包括定期租船合同和光船租賃）、海上拖航合同都應(yīng)當(dāng)以書面訂立。我國參加國際公約，也往往對(duì)公約中不限定合同形式的規(guī)定予以保留。如最高人民法院《關(guān)于適用〈涉外經(jīng)濟(jì)合同法〉若干問題的解答》規(guī)定，涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易 “訂立合同未采用書面形式的 ”， “應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效 ”。因此，實(shí)踐中有不少未采用書面形式的合同被認(rèn)定為無效。一種意見認(rèn)為，合同法應(yīng)當(dāng)規(guī)定合同必須以書面形式訂立，口頭合同容易發(fā)生爭議。在起草的過程中，有關(guān)合同形式條文的寫法也數(shù)易其稿。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形 式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 書面形式是指以文字等可以有形式在再現(xiàn)內(nèi)容的方式達(dá)成的協(xié)議。書面形式一般是指當(dāng)事人雙方以合同書、書信、電報(bào)、電傳、傳真等形式達(dá)成協(xié)議。以口頭訂立合同的特點(diǎn)是直接、簡便、快速，數(shù)額較小或者現(xiàn)款交易通常采用口頭形式?？陬^合同是老百姓日常生活中廣泛采用的合同形式。 除了書面形式和口頭形式，合同還可以其他形式成立。此類合同是指當(dāng)事人未用語言明確表示成立，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為推定合同成立，如租賃房屋的合同，在租賃房屋的合同期滿后，出租人未提出讓承租人退房，承租人也未表示退房而是繼續(xù)交房租，出租人仍然接受租金。再如，當(dāng)乘客乘上公共汽車并達(dá)到目的地時(shí) ，盡管乘車人與承運(yùn)人之間沒有明示協(xié)議，但可以依當(dāng)事人的行為推定運(yùn)輸合同成立。 【釋義】本條是對(duì)書面形式含義的規(guī)定。通常合同書中明確地記載合同的雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、解決爭 議的方法等具體內(nèi)容。所以，最好采用簽訂合同書的形式。一般來說，作為合同書應(yīng)當(dāng)符合如下條件： 1．必須以某種文字、符號(hào)書寫。 3．必須規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。書信有平信、郵政快件、掛號(hào)信以及特快專遞等多種形式。 二、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件 通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立合同，近年來在國外發(fā)展迅速，我國也已出現(xiàn)網(wǎng)上交易形式并且發(fā)展很快。 電子郵件（ e－ mail），又稱電子信箱，電子郵件與我們平時(shí) 寄信差不多，一般我們將信件投人郵箱，郵政系統(tǒng)進(jìn)行分揀、運(yùn)輸、投遞，將信件交給收信人。它要求發(fā)信人與收信人都有計(jì)算機(jī)終端，與計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)連接并登記注冊(cè)，網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)為每一個(gè)注冊(cè)用戶分配一個(gè)信箱，也就是在計(jì)算機(jī)的存儲(chǔ)空間內(nèi)劃分出區(qū)域并確定相應(yīng)的用戶名及口令，用戶可以隨時(shí)隨地通過計(jì)算機(jī)使用口令開啟信箱，進(jìn)行寫作和收發(fā)信件。電子信箱是一種新型的快速、 經(jīng)濟(jì)的信息交換方式，是實(shí)現(xiàn)辦公自動(dòng)化的重要手段，不僅可用于個(gè)人間、辦公室間的通訊，而且還可用于各種貿(mào)易活動(dòng)。它通過計(jì)算機(jī)通信網(wǎng)絡(luò)，將貿(mào)易、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、銀行和海關(guān)等行業(yè)信息，用一種國際公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)格式，完成各有關(guān)部門或者公司、企業(yè)之間的數(shù)據(jù)交換與處理，實(shí)現(xiàn)以貿(mào)易為中心的全部過程。早期的 EDI只是在兩個(gè)商業(yè)伙伴之間通過計(jì)算機(jī)直接通信完成， 70年代數(shù)字通訊技 術(shù)加快了 EDI技術(shù)的成熟與應(yīng)用范圍的擴(kuò)大，出現(xiàn)了跨行業(yè)的 EDI系統(tǒng)。EDI是一種新穎的電子化貿(mào)易工具，是計(jì)算機(jī)、通信和現(xiàn)代管理技術(shù)相結(jié)合的產(chǎn)物。 ”一般的買賣，是由買方向賣方發(fā)出訂單，賣方按照訂單發(fā)貨，買方收到貨物及發(fā)貨票后開出支票給賣方，賣方到銀行兌現(xiàn)。 1984年，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)第十七次會(huì)議開始研究電子數(shù)據(jù)，并著手起草法律草案。 1995年，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)第二十八屆會(huì)議，制定了電子商業(yè)示范法草案，此草案只規(guī)定了第一部分 “電子 商業(yè)總則 ”的內(nèi)容，征求意見，并繼續(xù)工作，增加了第二部分 “電子商業(yè)的特定領(lǐng)域 ”，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)第二十九屆會(huì)議于 1996年 6月通過了《貿(mào)易法委員會(huì)電子商業(yè)示范法》，并于同年 12月發(fā)布了該示范法的說明指南。 示范法對(duì)電子合同的有關(guān)問題作了規(guī)定，核心內(nèi)容是：一、確認(rèn)電子合 同的有效性。第 11條 “合同的訂立和有效性 ”規(guī)定，就合同的訂立而言，除非當(dāng)事人各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對(duì)要約的承諾均可以通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。二、確定電子合同符合法律對(duì)書面、簽字、原件的要求。第 6條規(guī)定，假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了法律對(duì) “書面 ”的要求 。 3．法律對(duì) “原件 ”的要求問題。三、確定電子合同的證據(jù)效力。對(duì)于以數(shù) 中國最龐大的數(shù)據(jù)庫下載 8 據(jù)電文為形式的信息，應(yīng)給予應(yīng)有的證據(jù)力。 世界各主要國家都面臨傳統(tǒng)合同法與電子商務(wù)合同的沖突問一題。 1979年銀行法明文承認(rèn)用電子形式所保存的數(shù)據(jù)。美國《聯(lián)邦 訴訟規(guī)則》還規(guī)定，此項(xiàng)例外適用于以任何儲(chǔ)存方式的數(shù)據(jù)，當(dāng)然包括計(jì)算機(jī)儲(chǔ)存的數(shù)據(jù)。英國的民事訴訟證據(jù)法也規(guī)定可以采納計(jì)算機(jī)輸出文件的抄本。報(bào)告中就電子商務(wù)合同提出以下立法建議： 1．國家應(yīng)當(dāng)確認(rèn)電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面合同具有同等的法律效力。如采用性能