【正文】 正當(dāng)競爭法第五條第(二)項(xiàng)將“造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品”規(guī)定為此類不正當(dāng)競爭行為的構(gòu)成要件之一。將甲、乙商品誤認(rèn)為來源于同一經(jīng)營者。將甲、乙商品產(chǎn)生聯(lián)想。據(jù)此，《解釋》第四條第一款將“造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品”解釋為：“足以使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，包括誤認(rèn)為與知名商品的經(jīng)營者具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系”，其本意是包括上述前三種混淆誤認(rèn)關(guān)系。　　造成混淆是構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法第五條第(二)項(xiàng)規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為的獨(dú)立條件，按照誰主張誰舉證的原則，原告不僅要對被告使用的商品名稱、包裝、裝潢與自己的相同或者近似承擔(dān)舉證責(zé)任，而且也應(yīng)當(dāng)對這種使用是否會造成混淆誤認(rèn)承擔(dān)舉證責(zé)任。同時，對認(rèn)定混淆誤認(rèn)的情形根據(jù)實(shí)際情況作了外延的解釋，即在相同商品上使用相同或者視覺上基本無差別的商品名稱、包裝、裝潢，應(yīng)當(dāng)視為足以造成和他人知名商品相混淆。 《解釋》第四條第三款對知名商品特有的名稱、包裝、裝潢相同或者近似的判斷原則和方法作了規(guī)定，第五條則規(guī)定了禁用標(biāo)志。擅自使用他人的企業(yè)名稱或姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品。企業(yè)名稱權(quán)及姓名權(quán)是受法律保護(hù)的人格權(quán)和人身權(quán)中重要的組成部分。他人若要使用(無論出于什么目的)都必須取得合法所有人的書面同意。因此，反不正當(dāng)競爭法予以明文禁止?！督忉尅返诹鶙l第一款將企業(yè)名稱和姓名界定為“企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)依法登記注冊的企業(yè)名稱，以及在中國境內(nèi)進(jìn)行商業(yè)使用的外國(地區(qū))企業(yè)名稱”。具有識別商品來源作用的企業(yè)名稱或者姓名因他人擅自使用而引起市場混淆的，構(gòu)成反不正當(dāng)競爭法第五條第(三)項(xiàng)規(guī)定的仿冒企業(yè)名稱或者姓名的不正當(dāng)競爭行為?！督忉尅穼τ谄髽I(yè)名稱保護(hù)的規(guī)定，既立足于國內(nèi)企業(yè)名稱的登記管理制度和使用實(shí)際，又履行《巴黎公約》關(guān)于廠商名稱保護(hù)的國際義務(wù)。對外國企業(yè)名稱的保護(hù)，則不要求其必須已在我國登記注冊，但應(yīng)要求已在我國作商業(yè)使用。特別是對于圖書、光盤等文化產(chǎn)品而言，作者、演唱者等的姓名往往成為購買者識別商品來源和作出購買決策的重要依據(jù)，倘若在商品上擅自使用他人姓名，會導(dǎo)致購買者對于商品來源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。因此，《解釋》第六條第二款將“具有一定的市場知名度、為相關(guān)公眾所知悉的自然人的筆名、藝名等”，納入到反不正當(dāng)競爭法第五條第(三)項(xiàng)規(guī)定的“姓名”的范圍。實(shí)踐中，對“使用”一詞的理解不盡一致。這里的“使用”包括了在商業(yè)活動中的所有使用，其含義是比較寬泛的。是指經(jīng)營者在商品上或商品包裝、標(biāo)簽上對反映該商品質(zhì)量的各種內(nèi)容，如商品的質(zhì)量標(biāo)志、產(chǎn)地等作出了不真實(shí)的表述。偽造、冒用各種質(zhì)量標(biāo)志和產(chǎn)地的行為。 164。使用認(rèn)證標(biāo)志，可提高商品的競爭力，增強(qiáng)用戶的信任度。反不正當(dāng)競爭法將此種行為作為嚴(yán)重違法行為予以禁止。目前國家給予產(chǎn)品的名優(yōu)標(biāo)志有金質(zhì)獎?wù)聵s譽(yù)標(biāo)志、銀質(zhì)獎?wù)聵s譽(yù)標(biāo)志、“優(yōu)”字標(biāo)志三種。偽造、冒用名優(yōu)標(biāo)志，有悖于誠實(shí)信用的商業(yè)道德，是十足的欺騙性行為，因而為反不正當(dāng)競爭法所禁止。當(dāng)產(chǎn)品質(zhì)量、特點(diǎn)與其產(chǎn)地存在某種固定聯(lián)系時，產(chǎn)地名稱所反映的不僅是產(chǎn)品與其產(chǎn)地之間的外部聯(lián)系，同時還揭示出產(chǎn)品質(zhì)量與產(chǎn)地之間的內(nèi)在聯(lián)系。因此受到法律、主要是工業(yè)產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)，如保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約關(guān)于原產(chǎn)地名稱的規(guī)定，與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議中關(guān)于地理標(biāo)志的規(guī)定等。實(shí)踐中，如果偽造產(chǎn)地的行為不能依照產(chǎn)品質(zhì)量法、工業(yè)產(chǎn)權(quán)法有效制止的話，應(yīng)該根據(jù)反不正當(dāng)競爭法予以制裁。混淆行為表現(xiàn)形式雖多種多樣，反不正當(dāng)競爭法擇其要者列舉出四種明文禁止。不是經(jīng)營者，不構(gòu)成此行為的主體(如國家機(jī)關(guān)工作人員利用其特殊的身份進(jìn)行欺騙行為，不屬于該規(guī)范的對象)。其實(shí)質(zhì)在于盜用他人的勞動成果，利用其良好的商品聲譽(yù)或者商業(yè)信譽(yù)為自己牟取非法利益。 （四）法律責(zé)任。 根據(jù)該法第20條的規(guī)定，其他經(jīng)營者的合法權(quán)益受到上述不正當(dāng)競爭行為損害的，可以提起侵權(quán)訴訟，以便獲得賠償。二、商業(yè)賄賂行為（一）商業(yè)賄賂的概念和特征商業(yè)賄賂是指經(jīng)營者在市場活動中，為爭取交易機(jī)會，通過秘密給付財物或者其他報償?shù)炔徽?dāng)手段收買客戶的負(fù)責(zé)人、雇員、合伙人、代理人和政府有關(guān)部門工作人員的行為。商業(yè)賄賂的形式不勝枚舉。反不正當(dāng)競爭法第8條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)人賬。商業(yè)賄賂是經(jīng)營者主觀上出于故意和自愿進(jìn)行的行為，其目的是為了排擠競爭對手。商業(yè)賄賂的形式除了金錢回扣之外，還有提供免費(fèi)度假、旅游、高檔宴席、色情服務(wù)、贈送昂貴物品、房屋裝修以及解決子女、親屬入學(xué)、就業(yè)等多種方式。（二）商業(yè)賄賂與折扣、傭金的區(qū)別在商業(yè)賄賂的學(xué)習(xí)和研究中，一定要注意商業(yè)賄賂與折扣、與傭金的不同。折扣和非法回扣的顯著區(qū)別在于，折扣要以明示的方式給付對方，折扣的給付方和收受方都要如實(shí)入賬，否則就要承擔(dān)法律責(zé)任。 （三）商業(yè)賄賂行為的行為要件。 (2)行為的目的是爭取市場交易機(jī)會，而非其他目的(如政治目的、提職、獲取職稱等)。如若只是許諾給予財物，不構(gòu)成該行為；給予的財物或好處數(shù)額過小，如為聯(lián)絡(luò)感情贈送小禮物，亦不構(gòu)成該行為。一方行賄，另一方不接受，不構(gòu)成商業(yè)賄賂；一方索賄，另一方不給付，也不構(gòu)成商業(yè)賄賂。根據(jù)反不正當(dāng)競爭法第22條的規(guī)定，經(jīng)營者有商業(yè)賄賂行為的，構(gòu)成犯罪，追究刑事責(zé)任；尚未構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可處以l萬元以上20萬元以下的罰款，并沒收其違法所得。根據(jù)國家工商行政管理局1996年11月5日《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》，有關(guān)單位或個人購買或銷售商品時收受賄賂的，同樣按照反不正當(dāng)競爭法第22條對經(jīng)營者行賄的處罰規(guī)定予以處罰，即罰款、沒收非法所得、直至追究刑事責(zé)任。虛假宣傳行為是指經(jīng)營者利用廣告和其他方法，對產(chǎn)品的質(zhì)量、性能、成分、用途、產(chǎn)地等所作的引人誤解的不實(shí)宣傳。但各類虛假廣告和其他虛假宣傳，或亂人視聽，有害社會主義精神文明；或直接誤導(dǎo)用戶及消費(fèi)者，使其做出錯誤的消費(fèi)決策，引發(fā)了大量社會問題；或侵犯其他經(jīng)營者，特別是同行業(yè)競爭對手的合法利益，造成公平競爭秩序的混亂。反不正當(dāng)競爭法第9條規(guī)定，經(jīng)營者不得利用廣告和其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告法第3條規(guī)定，廣告應(yīng)當(dāng)真實(shí)合法，符合社會主義精神文明建設(shè)的要求。（二）引人誤解的虛假宣傳的種類引人誤解的虛假宣傳，既包括虛假宣傳，也包括引人誤解的宣傳。是指商品宣傳的內(nèi)容與商品的實(shí)際情況不相符合，如將國產(chǎn)商品宣傳為進(jìn)口商品等。是指就一般的社會公眾的合理判斷而言，宣傳的內(nèi)容會使接受宣傳的人或受宣傳影響的人對被宣傳的商品產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識，從而影響其購買決策的宣傳，如“意大利聚酯漆家具”便是這樣的宣傳。因片面宣傳或者對比而誤導(dǎo)購買者的，可以認(rèn)定為引人誤解的虛假宣傳行為?！　《恰皩⒖茖W(xué)上未定論的觀點(diǎn)、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實(shí)用于商品宣傳”的行為?！　∪恰耙云缌x性語言或者其他引人誤解的方式進(jìn)行商品宣傳”的行為?！　∫苏`解的虛假宣傳的本質(zhì)屬性是“引人誤解”，通常是具有引人誤解的目的或者后果。（三）引人誤解的虛假宣傳的行為要件： (1)行為的主體是廣告主、廣告代理制作者和廣告發(fā)布者。 (2)上述主體在客觀上對其商品或服務(wù)做虛假廣告或以其他方式進(jìn)行虛假宣傳。(4)主觀方面，廣告經(jīng)營者在明知或應(yīng)知一隋況下，方對虛假廣告負(fù)法律責(zé)任；對廣告主不論其主觀上處于何種狀態(tài)，均必須對虛假廣告承擔(dān)法律責(zé)任。這說明，判斷是否構(gòu)成引人誤解的虛假宣傳，主要是相關(guān)經(jīng)濟(jì)生活領(lǐng)域的日常生活經(jīng)驗(yàn)和宣傳行為的具體情形，按照相關(guān)公眾中的一般主體是否產(chǎn)生誤解進(jìn)行判斷。（四）引人誤解的虛假宣傳的法律責(zé)任：（1）經(jīng)營者(廣告主)的法律責(zé)任。 (2)廣告經(jīng)營者的法律責(zé)任。這里的“依法”，指廣告法。情節(jié)嚴(yán)重的，可停止其廣告業(yè)務(wù)；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。廣告法第38條規(guī)定：發(fā)布虛假廣告，欺騙和誤導(dǎo)消費(fèi)者，使其合法權(quán)益受到損害的，廣告主應(yīng)負(fù)擔(dān)民事責(zé)任。廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者不能提供廣告主的真實(shí)名稱、地址的應(yīng)承擔(dān)全部民事責(zé)任。四、侵犯商業(yè)秘密的行為（一）商業(yè)秘密的含義及其特征商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。反不正當(dāng)競爭法將侵犯商業(yè)秘密行為作為不正當(dāng)競爭行為予以禁止是十分必要的。如自主研究開發(fā)，或者通過反向工程破譯他人商業(yè)秘密等。即技術(shù)信息和經(jīng)營信息不為公眾所知悉，這是商業(yè)秘密的本質(zhì)特征。即技術(shù)信息和經(jīng)營信息能給權(quán)利人帶來實(shí)際的或潛在的經(jīng)濟(jì)利益及競爭優(yōu)勢。保密性。權(quán)利人是否采取了保密措施不僅是技術(shù)信息或經(jīng)營信息能否成為商業(yè)秘密的條件，也是尋求法律保護(hù)的前提。商業(yè)秘密的范圍只包括具有信息性質(zhì)的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。其次，它是一種法定的權(quán)利。反不正當(dāng)競爭法第十條第三款將這些條件規(guī)定為“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。 (二)關(guān)于“不為公眾所知悉”的認(rèn)定　　《解釋》第九條將“不為公眾所知悉”解釋為“有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得”。首先，“不為公眾所知悉”具有相對性，即只是在相關(guān)技術(shù)或者經(jīng)營領(lǐng)域內(nèi)不為相關(guān)人員普遍知悉即可，且允許權(quán)利人在采取保密措施的情況下讓有必要知道商業(yè)秘密的人員知悉，而不是除權(quán)利人以外的任何人都不能知道。例如，那些相關(guān)人員不需要創(chuàng)造性勞動，僅僅是經(jīng)過一定的聯(lián)想即能獲得的信息，就是容易獲得的信息?！　?三)關(guān)于“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性”的認(rèn)定　　《解釋》第十條將“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性”解釋為“有關(guān)信息具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價值，能為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢”。前者涉及可以現(xiàn)實(shí)地直接應(yīng)用的信息。其次，不論積極信息(具有直接的應(yīng)用價值)還是消極信息(對于權(quán)利人而言不再能夠創(chuàng)造新價值)，只要具有維持競爭優(yōu)勢的意義，都可以按照商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)。這里為所采取的保密措施設(shè)定了一個程度上的要求，達(dá)不到合理程度的保密措施，或者忽視保密對象商業(yè)價值的具體情況，一律要求權(quán)利人采取程度過高的保密措施，都是不適當(dāng)?shù)?。　　《解釋》第十一條第二款還對認(rèn)定保密措施合理性的考慮因素進(jìn)行了規(guī)定。 為了便于司法實(shí)踐中的具體認(rèn)定，防止實(shí)踐中對保密措施認(rèn)定過于嚴(yán)格，《解釋》根據(jù)經(jīng)濟(jì)生活和商業(yè)秘密案件的實(shí)際情況以及審判經(jīng)驗(yàn)，在第十一條第三款對可以認(rèn)為權(quán)利人采取了保密措施的具體情形進(jìn)行了列舉，包括：(1)限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容。(3)在涉密信息的載體上標(biāo)有保密標(biāo)志。(5)簽訂保密協(xié)議。(7)確保信息秘密的其他合理措施。應(yīng)當(dāng)注意，所列舉的這些具體的保密措施，都應(yīng)當(dāng)達(dá)到在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的要求，這是認(rèn)定的前提條件。雖未正式解除保密措施，但已以廢紙垃圾等方式進(jìn)行處理的，可以視為解除了保密措施。披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的商業(yè)秘密。此外，第三人明知或應(yīng)知以上違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密?！督忉尅返谑l肯定了自行開發(fā)研制和反向工程不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。當(dāng)然，當(dāng)事人通過不正當(dāng)手段知悉了他人的商業(yè)秘密之后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，不予支持。因此，