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法治:社會轉(zhuǎn)型時期的制度建構(gòu)(五)-在線瀏覽

2025-06-04 22:46本頁面
  

【正文】 痕和沖突也不十分顯著。此外,由于現(xiàn)代社會生活的日益復(fù)雜化,尤其是福利國家的出現(xiàn),行政規(guī)章和自由裁量在規(guī)則系統(tǒng)中的空間也有擴(kuò)展之勢。85[85]中國在由傳統(tǒng)社會向現(xiàn)代社會的轉(zhuǎn)變過程中,不可避免地面臨同樣的問題,不同的只是,中國的現(xiàn)代法律運(yùn)動有一個文化移植的背景,中國的社會變遷是一種規(guī)劃的社會變遷,因此,在這里,法律與個人經(jīng)驗(yàn)的疏離不僅是技術(shù)性的,同時也包含了文化沖突的成分。最后,由于沒有經(jīng)歷19世紀(jì)自由放任的資本主義發(fā)展階段以及與之相應(yīng)的法治,中國社會所面臨的要求法治的挑戰(zhàn)便成為一種后法治時代的前法治危機(jī)。既要清算全能政治的遺產(chǎn),又要充分肯定現(xiàn)代國家在社會發(fā)展過程中的重要性。它涉及到人們觀念中法律的性質(zhì)與功用,涉及人們對規(guī)則的看法,也涉及人們對法律與正義的關(guān)系的看法。只不過,法律在人們的心目中并不據(jù)有至高無上的地位,規(guī)則如果妨礙結(jié)果的公正,就可能被違反甚至遭到拋棄。在這樣一種傳統(tǒng)中,法律當(dāng)然被視為手段,并且僅僅被視為手段。  從理論上說,上面提到的所有這些挑戰(zhàn)都不是不可克服的,實(shí)際上,當(dāng)下的法律改革和制度調(diào)整也可以被理解為建立法治秩序的一種努力。但是,如果我們的視野仍然限制于法律制度之內(nèi),而不能擴(kuò)大到政治制度、社會結(jié)構(gòu)和文化形態(tài)諸方面,如果我們只強(qiáng)調(diào)國家在法律改革中的核心作用,而不注意具有相對自主性的社會的發(fā)展,特別是,如果我們只關(guān)注法治本身而不重視民主制度建設(shè),則法治所面臨的挑戰(zhàn)很可能難以克服,在中國建立法治的理想也將長久地虛懸。這樣做的目的,是要更好地了解法治的性質(zhì)、功能和限度,了解不同制度設(shè)計和制度安排之間的關(guān)系。要實(shí)現(xiàn)法治,必須有民眾的參與,必須有一個國家之外的多元社會的存在。一種健全的民主制度將有助于克服法治所面臨的挑戰(zhàn),確立法治的正當(dāng)性。今天,中國的法治事業(yè)最直接最明顯的挑戰(zhàn)來自于司法腐敗,因?yàn)樗苯觿訐u了人們對法律的期待和信念,威脅到法治的正當(dāng)性,不僅如此,它還塑造了一種有害于法治的生活經(jīng)驗(yàn),使國民難以擺脫傳統(tǒng)非法治甚至反法治的認(rèn)知模式,因此也很難了解和享有法治的優(yōu)長。司法腐敗表現(xiàn)為濫用權(quán)力,也源于對權(quán)力的濫用。在過去20年里,我們看到,人們通過比如人民代表大會和公共輿論監(jiān)督機(jī)制,與濫用權(quán)力和腐敗現(xiàn)象進(jìn)行了頑強(qiáng)的斗爭。因?yàn)?,已有的民主機(jī)構(gòu)如人民代表大會,由于缺乏真正的民主基礎(chǔ),也由于受現(xiàn)行政治體制限制,并不能充分行使其依法享有的監(jiān)督職能。更不用說,迄今為止,民主參與的方式仍然受到很大限制。只有到那一天,人們才可能把法律與公正聯(lián)系在一起,才可能尊重法律,相信法治。一方面,通過加強(qiáng)基層社會的民主制度,提高社區(qū)自治程度,推動社會的多元發(fā)展,人們可以更多地管理自己的事務(wù),從而縮小社會規(guī)范與生活經(jīng)驗(yàn)之間的差距。如前所述,這種脫節(jié)部分地源于近代以來的社會變遷:一方面,國家在改造社會的過程中常常要超前立法,另一方面,在變革時期,社會生活的迅速變化又經(jīng)常造成法律滯后。長官意志而加強(qiáng)。由于缺少溝通渠道,個人的和團(tuán)體的利益以及一些地方性利益得不到適當(dāng)?shù)谋磉_(dá),更難對立法產(chǎn)生影響,相反,行政部門在保有大量規(guī)章制定權(quán)的同時,還以各種方式影響立法,力圖維護(hù)其部門利益。與立法方面的情況相比,司法方面民主參與的途徑更為有限,雖然法律很早就建立了人民陪審員制度,但是這種制度始終流于形式,并不能真正發(fā)揮其作用?! ∽詈?,廣泛的民主參與本身就是一種新的和有益的生活經(jīng)驗(yàn),而當(dāng)這種經(jīng)驗(yàn)與人們對法律的新的經(jīng)驗(yàn)結(jié)合在一起的時候,法治的正當(dāng)性就會牢固地建立起來。然而,這并不意味著民主制度在這里遇到的問題比較法治所遇到的更少或者更容易克服,實(shí)際上,民主制度所面臨的挑戰(zhàn)和法治所面臨的一樣嚴(yán)峻。其中一個突出的問題,恰恰是法治不存?! 臍v史上看,民主和法治之間并不一定存在互為條件的關(guān)系,在特定條件下,一種民主制度可以在存在于一個沒有法治的社會,相反,一個法治社會也可能不需要公民的政治參與。在中國,法治的目標(biāo)必須在廣泛政治參與的情況下才可能實(shí)現(xiàn),同樣,真正的民主制度的發(fā)展不能沒有法治的保障。史無前例的無產(chǎn)階級文化大革命就是這樣一個顯明的例證。的確如此。最耐人尋味的是,這一假民主之名實(shí)行最激進(jìn)的政治實(shí)驗(yàn)的歷史時刻,也正是中國歷史上法律被漠視、個人自由和尊嚴(yán)被犧牲最嚴(yán)峻的時刻。這段歷史還提醒我們,民主和法治所保障的利益和價值不同,它們各自要求的條件也不同,因此,即使在一般情況下,我們也必須考慮它們二者之間既
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