法治：社會轉(zhuǎn)型時期的制度建構(gòu)(五)-全文預(yù)覽
【正文】 置。雖然在一方面，享有基本的個人自由是公民政治參與的前提，而公民通過政治參與又可能進一步拓展個人自由的空間。這段歷史經(jīng)驗向我們揭明，沒有法治所保障的個人自由，民主可能被利用、濫用和扭曲到何種程度，社會秩序與個人尊嚴(yán)可能蒙受怎樣可怕的損害。 自然，人們可以說，無產(chǎn)階級文化大革命期間實行的所謂民主并不是真正的民主，而不過是在一種激進的民主口號掩蓋下的受到操縱的虛假的民主。87[87]然而，正如我們所見，這至少不是當(dāng)代中國社會所面臨的情況。雖然在過去20年里，以市場化為基本內(nèi)容的經(jīng)濟改革促進了利益的多元化和利益表達的正當(dāng)化，同時也激發(fā)了人們自我管理和政治參與的熱情，但總的來說，一個具有多元性和自主性的社會以及一種與這種社會內(nèi)在地結(jié)合在一起的民主制度不僅沒有建立起來，而且還面臨種種難以克服的制度上的障礙。因此，即使只是利用現(xiàn)有制度，司法的民主化程度也將大大提高。在現(xiàn)行體制下，立法程序雖然較以前細致和合理，但基本上仍然保持著一種計劃型的和非民主的特點。另一方面，廣泛的民主參與，尤其是對立法和司法過程的民主參與，有可能大大縮小目前存在的法律與社會生活之間的嚴(yán)重脫節(jié)。但是，從民眾對濫用公權(quán)、以權(quán)謀私現(xiàn)象的憎惡里，從人們在極為有限的空間內(nèi)通過民主方式與這類現(xiàn)象進行不懈的抗?fàn)幹?，我們不但可以確知大眾對于民主參與的熱情，而且可以期待廣泛的政治參與對權(quán)力制約產(chǎn)生的積極影響。我們不能說這種斗爭沒有奏效，但是很顯然，這種努力的結(jié)果非常有限。而所司法腐敗之所以如此有害，恰恰是因為這種現(xiàn)象具有深刻的制度根源。易言之，法治的實現(xiàn)與民主制度的發(fā)展有密切關(guān)系。 民主的法治 在討論法治概念的時候，我們有意識地引入形式化和程序性的法治理論，以便將法治與民主制度和其他可以通過法治來實現(xiàn)的社會價值區(qū)分開來。與現(xiàn)代法治理念桿格不入的就是這種根深蒂固的法律工具主義傳統(tǒng)。正如我們所見，傳統(tǒng)中國人并不一般地否認法律、規(guī)則及其與正義的關(guān)系，相反，他們常常訴諸法律和運用規(guī)則，肯定法律與正義之間的內(nèi)在聯(lián)系。換言之，中國社會必須同時面對和解決某些其他社會在不同歷史階段分別遇到和處理的問題：既要實現(xiàn)真正的法治，又要在缺乏法治經(jīng)驗的情況下適應(yīng)當(dāng)代社會的復(fù)雜性。這兩種變化趨勢都對法治理念提出挑戰(zhàn)?！ ∑浯危^政治上操縱法治更深一層的對于法治的挑戰(zhàn)來自于社會變遷本身。更不用說，在中國歷史上第一次如此大張旗鼓地鼓吹法治，無疑使更多的中國人(不僅是政府官員和學(xué)者，而且是普通民眾)比過去有更多的機會去思考和親近法治的理念。80年代以來法制(法治)口號的重新提出，可以被看成是統(tǒng)治者尋求新的合法性的努力。50年代以后，隨著社會主義改造的逐步推行、計劃經(jīng)濟的全面實施和全能政治的最終確立，個人、社會、國家的關(guān)系發(fā)生了結(jié)構(gòu)性改變，這使得80年代以來包括重建法制在內(nèi)的改革不可避免地涉及到整個社會，不但是所有的社會階層，而且是社會的所有方面?！ ⊥砬鍑@新法中若干條款的論爭，基本上是一場上層精英之間的論爭?！ ?0年代以后，隨著中國現(xiàn)代法律運動的中斷，法治的理念也被拋棄。然而，由于繼之而來的兩次重大歷史事件，即推翻帝制、建立共和的辛亥革命，和以民主、科學(xué)為口號、旨在破舊立新、改造國民性的新文化運動，整個景觀發(fā)生了戲劇性的變化?！ ⊥砬?，關(guān)于新法的性質(zhì)及其與中國傳統(tǒng)法律尤其是所謂禮教所體現(xiàn)的社會價值之間的關(guān)系諸問題，曾經(jīng)發(fā)生激烈的論辯。尤其自1921年袁世凱復(fù)辟帝制失敗之后，共和制度和憲政理念的正當(dāng)性愈發(fā)不可動搖，以至在新一輪的權(quán)力角逐和政治斗爭中，民主和憲政成為不同政治力量經(jīng)常運用的最方便也是最有力的武器。這時，法治的正當(dāng)性問題再次被提出，只是，與現(xiàn)代法律運動前期的情形相比，人們現(xiàn)在所面對的情況已經(jīng)有許多不同。84[84]然而，直到40年代末，由于國家統(tǒng)一尚待完成，更由于社會結(jié)構(gòu)的改變甚為有限，法律在政治生活與社會生活中的作用并不十分突出?！ ∈紫?，在最顯見的層面上，法治所面臨的威脅來自于政治上對法治的操縱。這種轉(zhuǎn)變的背景使得當(dāng)下轟轟烈烈的法律改革運動同時具有兩種彼此矛盾的傾向：一方面，因為強調(diào)依法治國，法律制度的建設(shè)和法律觀念的傳播均有明顯的進步。這正是今天日益嚴(yán)重的司法腐敗現(xiàn)象給予人們的警示。此外，由于現(xiàn)代社會生活的日益復(fù)雜化，尤其是福利國家的出現(xiàn)，行政規(guī)章和自由裁量在規(guī)則系統(tǒng)中的空間也有擴展之勢。最后，由于沒有經(jīng)歷
公司管理相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號-1