法治：社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的制度建構(gòu)(五)(完整版)
【正文】 面。首先，作為政治革命的成果，一套合乎現(xiàn)代政治原則的政治制度和國(guó)家組織開始被建立起來，政治參與的方式、途徑和范圍也發(fā)生相應(yīng)的變化。其次，隨著新文化運(yùn)動(dòng)的展開，新的價(jià)值觀念和政治理念得以在更大社會(huì)范圍內(nèi)傳播，民主、科學(xué)、憲政一類現(xiàn)代觀念迅速成為占統(tǒng)治地位的意識(shí)形態(tài)。83[83]此后，隨著現(xiàn)代國(guó)家政權(quán)與法律制度的逐步建立，早先主要被視為(文化)價(jià)值沖突的問題逐漸擴(kuò)大到制度層面，成為政治的、法律的乃至社會(huì)的問題。而法制(法治)，一種被認(rèn)為與改革開放、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、現(xiàn)代化以及社會(huì)進(jìn)步觀念聯(lián)系在一起的秩序模式，確實(shí)具有替代舊的意識(shí)形態(tài)的功效。而在現(xiàn)代社會(huì)，隨著官僚體制的擴(kuò)展和社會(huì)制度的理性化，法律在變得無所不在因此也越來越重要的同時(shí)，也變得越來越技術(shù)化和疏離于個(gè)人社會(huì)經(jīng)驗(yàn)?！ ∽詈?，也是最難為人們意識(shí)到的，是法治在所謂文化層面上遭遇的挑戰(zhàn)。顯然，循著同一方向還有許多工作可做，比如，提高立法質(zhì)量、加強(qiáng)程序保障、提高法官素質(zhì)、改善法學(xué)教育、擴(kuò)大律師行業(yè)、加強(qiáng)司法對(duì)行政的監(jiān)督，等等。 在政治方面，民主的這種重要性是顯而易見的。一般輿論監(jiān)督，更因?yàn)橘Y源與空間甚為有限，不可能對(duì)政治權(quán)力形成有力的制約。這兩種情況下法律與社會(huì)的脫節(jié)都因?yàn)榱⒎ㄖ械乃？梢宰⒁獾氖牵鳛槲逅男挛幕\(yùn)動(dòng)的口號(hào)之一，民主的理念比法治的概念更早為中國(guó)民眾所了解，部分地因?yàn)檫@個(gè)原因，在過去的一個(gè)世紀(jì)里，民主的口號(hào)遠(yuǎn)比法治更加響亮，也更容易親近，以至人們有理由認(rèn)為，民主的正當(dāng)性在中國(guó)有著更為堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。這不僅是因?yàn)椋褚婪ㄏ碛械恼巫杂扇缪哉撟杂珊徒Y(jié)社自由本身即是實(shí)行民主制度的基礎(chǔ)，也不僅是因?yàn)?，在現(xiàn)代社會(huì)，包括民主制度在內(nèi)的所有重要的政治和社會(huì)實(shí)踐均不可避免地借助于法律的形式來表達(dá)，并因此而獲得制度上的保障，更是因?yàn)?，中?guó)近代尤其是最近50年以來的民主實(shí)踐，以一種無可辯駁的反面形式向我們證明，沒有法治的民主不僅缺乏制度保障，不能夠持久，而且容易被濫用而變得畸形，甚至產(chǎn)生災(zāi)難性的后果?！ 〉拇_，民主和法治指向的目標(biāo)并不相同。因此，毫不奇怪，我們熟悉的對(duì)民主的要求可以是人民當(dāng)家作主，大多數(shù)人的利益，群眾自治，社會(huì)監(jiān)督，等等，但是絕少涉及個(gè)人自由和個(gè)人權(quán)利，而在民主實(shí)踐中，以民主方式侵犯?jìng)€(gè)人權(quán)利之事，無論過去還是現(xiàn)在都屢見不鮮。畢竟，法治不僅僅是一種秩序原則，它還包含許多有具體內(nèi)容的規(guī)則。比如，我們不但可以想象一個(gè)多姿多彩的多元社會(huì)，也可以想象一種充分反映和維護(hù)這種多樣性和豐富性的法治，這種法治不但可以容?一國(guó)兩制(甚至一國(guó)多制)、地方自治和民族自治，而且將為這種多樣性提供真正有效的制度保障。實(shí)際情況是，法治的目標(biāo)可以通過漸進(jìn)的改善而逐步接近，民主制度也可以不同方式和在不同范圍內(nèi)推行和發(fā)展?！ “阎袊?guó)的法律現(xiàn)代化運(yùn)動(dòng)置于這樣一個(gè)所謂社會(huì)轉(zhuǎn)型的宏大圖景之中，我們將得到什么樣的印象呢? 首先，作為現(xiàn)代性方案的一部分，憲政，法治，以及現(xiàn)代法律制度的建立和完善，已經(jīng)為近代以來的歷史證明是必要的，它不但有歷史的依據(jù)，而且，更重要的是，反映了這個(gè)社會(huì)的現(xiàn)實(shí)需要。本文力圖證明，一個(gè)多元的、理性的和能夠自我調(diào)節(jié)的社會(huì)的存在和廣泛的政治參與是推動(dòng)法治事業(yè)、確立法治正當(dāng)性的一條重要途徑。這就是所謂制度建構(gòu)，這就是所謂文化重建。為此，我們既需要法治，也需要民主。法治與民主的相互支持有可能通過保持其內(nèi)在緊張的辦法獲得實(shí)現(xiàn)?！ ∑浯危m然當(dāng)代中國(guó)社會(huì)迫切地需要法治，雖然法治的逐步實(shí)現(xiàn)可能為人們帶來巨大的好處，但是它不可能包羅所有的社會(huì)領(lǐng)域，也不能夠解決所有的社會(huì)問題?！ ∑?結(jié)語：社會(huì)轉(zhuǎn)型與文化重建 許多人用社會(huì)轉(zhuǎn)型一詞來描述80年代以來中國(guó)的社會(huì)變遷，這固然不錯(cuò)，但是根據(jù)本文的看法，我們現(xiàn)在所經(jīng)歷的這場(chǎng)變化實(shí)際上只是一個(gè)世紀(jì)以前開始的一場(chǎng)更大的社會(huì)變遷的一部分，本文把這場(chǎng)已經(jīng)延續(xù)了一個(gè)世紀(jì)之久的規(guī)模巨大的社會(huì)變遷稱為社會(huì)轉(zhuǎn)型。法律既不應(yīng)假民主之名任由多數(shù)人犧牲少數(shù)人的權(quán)利，也不應(yīng)從一種僵硬的個(gè)人權(quán)利的立場(chǎng)出發(fā)，無視歷史傳統(tǒng)、地方習(xí)俗和多數(shù)人意志。問題是，什么樣的要求是合理的?什么樣的法律對(duì)于社會(huì)的健康發(fā)展是有益的? 以往，新國(guó)家通過超前立法去改造舊社會(huì)，因此有所謂規(guī)劃的社會(huì)變遷。89[89]顯然，在這兩種情況下，法治都是絕對(duì)必要的。雖然在一方面，享有基本的個(gè)人自由是公民政治參與的前提，而公民通過政治參與又可能進(jìn)
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