法治：社會轉(zhuǎn)型時期的制度建構(gòu)(五)-免費(fèi)閱讀
【正文】 在這一天到來之前，我們不能夠確知最后的結(jié)果，不過有一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是確定的，那就是，我們既需要一個強(qiáng)有力的和守法的國家，也需要一個健康而有活力的社會，更需要無數(shù)享有自由與尊嚴(yán)的個人?！ ∽詈?，本文還試圖說明，中國社會不僅需要通過民主實(shí)現(xiàn)的法治，而且需要法治保障之下的民主。盡管如此，在中國實(shí)現(xiàn)法治仍需要付出艱苦的努力，因?yàn)樗旧硪彩且豁?xiàng)復(fù)雜的事業(yè)，不僅涉及原則和制度，而且涉及認(rèn)知方式和生活經(jīng)驗(yàn)。而當(dāng)這兩種制度形式在實(shí)踐中結(jié)合在一起，就會產(chǎn)生積極的和建設(shè)性的結(jié)果。91[91]同樣，我們也可以想象一種處理多數(shù)與少數(shù)、集體與個人之間矛盾與沖突的原則，根據(jù)這種原則，在主要涉及集體性事務(wù)和利益的時候，應(yīng)當(dāng)尊重通過民主程序表達(dá)的多數(shù)人的意志，在主要涉及個人事務(wù)時，則應(yīng)以個人意志為優(yōu)先。它不只是要求人們遵從法律，而且要求人們滿足一些具體的要求。此外，我們還注意到，在缺乏法律制約的地方，基層社會的民主同樣是脆弱的和容易被人利用和操縱的，其結(jié)果，社區(qū)自治有可能蛻變?yōu)槟撤N地方勢力的獨(dú)立王國，在那里，個人也許可以較少受到國家的直接干預(yù)，其代價則是一種新的依附地位。民主的要義是公民的政治參與，是自我管理和多數(shù)原則，而法治的基本旨趣是限制專斷的權(quán)力和保障個人自由。史無前例的無產(chǎn)階級文化大革命就是這樣一個顯明的例證。然而，這并不意味著民主制度在這里遇到的問題比較法治所遇到的更少或者更容易克服，實(shí)際上，民主制度所面臨的挑戰(zhàn)和法治所面臨的一樣嚴(yán)峻。長官意志而加強(qiáng)。更不用說，迄今為止，民主參與的方式仍然受到很大限制。今天，中國的法治事業(yè)最直接最明顯的挑戰(zhàn)來自于司法腐敗，因?yàn)樗苯觿訐u了人們對法律的期待和信念，威脅到法治的正當(dāng)性，不僅如此，它還塑造了一種有害于法治的生活經(jīng)驗(yàn)，使國民難以擺脫傳統(tǒng)非法治甚至反法治的認(rèn)知模式，因此也很難了解和享有法治的優(yōu)長。但是，如果我們的視野仍然限制于法律制度之內(nèi)，而不能擴(kuò)大到政治制度、社會結(jié)構(gòu)和文化形態(tài)諸方面，如果我們只強(qiáng)調(diào)國家在法律改革中的核心作用，而不注意具有相對自主性的社會的發(fā)展，特別是，如果我們只關(guān)注法治本身而不重視民主制度建設(shè)，則法治所面臨的挑戰(zhàn)很可能難以克服，在中國建立法治的理想也將長久地虛懸。它涉及到人們觀念中法律的性質(zhì)與功用，涉及人們對規(guī)則的看法，也涉及人們對法律與正義的關(guān)系的看法。此外，由于現(xiàn)代社會生活的日益復(fù)雜化，尤其是福利國家的出現(xiàn)，行政規(guī)章和自由裁量在規(guī)則系統(tǒng)中的空間也有擴(kuò)展之勢。這種轉(zhuǎn)變的背景使得當(dāng)下轟轟烈烈的法律改革運(yùn)動同時具有兩種彼此矛盾的傾向：一方面，因?yàn)閺?qiáng)調(diào)依法治國，法律制度的建設(shè)和法律觀念的傳播均有明顯的進(jìn)步。84[84]然而，直到40年代末，由于國家統(tǒng)一尚待完成，更由于社會結(jié)構(gòu)的改變甚為有限，法律在政治生活與社會生活中的作用并不十分突出。尤其自1921年袁世凱復(fù)辟帝制失敗之后，共和制度和憲政理念的正當(dāng)性愈發(fā)不可動搖，以至在新一輪的權(quán)力角逐和政治斗爭中，民主和憲政成為不同政治力量經(jīng)常運(yùn)用的最方便也是最有力的武器。然而，由于繼之而來的兩次重大歷史事件，即推翻帝制、建立共和的辛亥革命，和以民主、科學(xué)為口號、旨在破舊立新、改造國民性的新文化運(yùn)動，整個景觀發(fā)生了戲劇性的變化?！ ⊥砬鍑@新法中若干條款的論爭，基本上是一場上層精英之間的論爭。80年代以來法制(法治)口號的重新提出，可以被看成是統(tǒng)治者尋求新的合法性的努力。 其次，較政治上操縱法治更深一層的對于法治的挑戰(zhàn)來自于社會變遷本身。換言之，中國社會必須同時面對和解決某些其他社會在不同歷史階段分別遇到和處理的問題：既要實(shí)現(xiàn)真正的法治，又要在缺乏法治經(jīng)驗(yàn)的情況下適應(yīng)當(dāng)代社會的復(fù)雜性。與現(xiàn)代法治理念桿格不入的就是這種根深蒂固的法律工具主義傳統(tǒng)。易言之，法治的實(shí)現(xiàn)與民主制度的發(fā)展有密切關(guān)系。我們不能說這種斗爭沒有奏效，但是很顯然，這種努力的結(jié)果非常有限。另一方面，廣泛的民主參與，尤其是對立法和司法過程的民主參與，有可能大大縮小目前存在的法律與社會生活之間的嚴(yán)重脫節(jié)。因此，即使只是利用現(xiàn)有制度，司法的民主化程度也將大大提高。87[87]然而，正如我們所見，這至少不是當(dāng)代中國社會所面臨的情況。這段歷史經(jīng)驗(yàn)向我們揭明，沒有法治所保障的個人自由，民主可能被利用、濫用和扭曲到何種程度，社會秩序與個人尊嚴(yán)可能蒙受怎樣可怕的損害。在傳統(tǒng)的價值序列里，國家利益、社會利益、集體利益都無可置疑地優(yōu)先于個人利益，為滿足前
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