建筑工程履約保函法律風(fēng)險淺析-在線瀏覽
2025-07-05 01:01本頁面
【正文】 約保函有兩種形式：附條件的保函和無條件保函。如約定違約條件，即要求發(fā)包人證明承包人違約及由于承包人違約給發(fā)包人造成的損失；也可是發(fā)包人提交某些文件，例如在工程未按期完成時提交顯示工期延誤的文件，而不用證明工程的延誤是由于承包商的違約造成的。常見的發(fā)包人向銀行發(fā)出“索賠通知書”，銀行在接到通知后就必須支付保函額，而不論承包人是否存在異議。隨著無條件履約保函在國際建設(shè)工程項目中越來越多地被使用，由此產(chǎn)生的爭議也日漸增多。 ? （風(fēng)險三）沒有完善的法律來保護承包人履約保函風(fēng)險 ? 我國 《 招標投標法 》 傾向了對發(fā)包人權(quán)益的保護，即“招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應(yīng)當提交”，但對如何保護承包人權(quán)益沒有作出規(guī)定。財政部 《 政府采購貨物和服務(wù)招投標管理辦法 》 第 36條和第 37條中，對投標保證金的收取比例進行了明確的規(guī)定 ,但對履約保證金收取與管理沒有任何規(guī)定 ,政府采購中心具體操作的時候也沒有統(tǒng)一標準。索賠通知應(yīng)寫明要求索賠的金額，支付款項應(yīng)到達的帳號，并附有說明承包商違反主合同造成貴方損失情況的證明材料”，但該文本僅處于在部分試點城市推廣階段，還不能對抗發(fā)包人無條件保函的要求。我國目前對銀行保函項下的欺詐認定和處理尚未有明確的法律規(guī)定，因此給承包人帶來的風(fēng)險也是客觀存在的。履約保函不僅僅是一個文件，也不僅僅是一筆錢，它是建筑施工合同的一個組成部分，合同履行過程中每個環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，都會涉及到履約保函。 ? （防范措施一）合同談判過程中積極主張權(quán)利 ? 由于建筑工程市場競爭激烈，往往使承包人的地位處于劣勢，這種劣勢使得他們不敢和發(fā)包人“討價還價”。但在保函形式問題上承包人應(yīng)該主動與發(fā)包人協(xié)商，進行“討價還價”，因為法律沒有規(guī)定必須采用無條件保函，承包人選擇附條件的保函更利于對自己的保護，同時也不損害發(fā)包人的利益。但對于發(fā)包人堅持采用無條件保函形式時，就需要承包人拿出合法的依據(jù)使發(fā)包人接受自己的主張。如果發(fā)包人索賠的理由是工程質(zhì)量問題，發(fā)包人還需提供建筑工程質(zhì)量檢測機構(gòu)出具的檢測報告”。如果是國際工程項目，按 《 FIDIC土木工程施工合同 》第 ，“雇主在對履約擔保提出索賠要求之前，在任何情況下都應(yīng)通知承包人說明有關(guān)此索賠要求所涉及承包人違約的性質(zhì)”，也可證明履約擔保項下的索賠應(yīng)該是有條件的。我國 《 建設(shè)工程施工合同（示范文本） 》 第 違約情況：即因承包人原因造成的工期延誤；因承包人原因造成的達不到合同質(zhì)量標準；承包人不履行合同義務(wù)的其他違約。 ? 首先 承包人應(yīng)養(yǎng)成用書面形式與
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