建筑工程履約保函法律風(fēng)險(xiǎn)淺析(已修改)
2025-05-18 01:01 本頁面
【正文】 建筑工程履約保函 法律風(fēng)險(xiǎn)及防范 —— 重慶遠(yuǎn)海建工（集團(tuán)）有限公司 法務(wù)部 劉金科 建筑工程履約保函法律風(fēng)險(xiǎn)及防范 ? [摘要 ]： 建筑工程承包人對(duì)履約保函的法律風(fēng)險(xiǎn)缺乏認(rèn)識(shí)，實(shí)踐中不研究合同條款，主動(dòng)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)防范，造成履約保函項(xiàng)下款項(xiàng)因發(fā)包人索賠而喪失。同時(shí)我國相關(guān)立法對(duì)履約保函事項(xiàng)規(guī)定不完善，容易造成合同中的不公平甚至欺詐。本人僅依據(jù)相關(guān)的法律、法規(guī)和標(biāo)準(zhǔn)合同文本，淺析承包人如何防范履約保函風(fēng)險(xiǎn)，供施工企業(yè)參考。 ? 履約保函作為承包人履約保證的一種形式，是國際建筑工程項(xiàng)目中的通行做法。在國際經(jīng)濟(jì)一體化的今天，伴隨著我國建筑領(lǐng)域逐步向國際市場(chǎng)開放，在國際性工程項(xiàng)目、政府投資基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)項(xiàng)目及一些大型企業(yè)建設(shè)項(xiàng)目中被廣泛采用。在工程招標(biāo)時(shí)，發(fā)包人通常要求投標(biāo)人出具履約保函作為項(xiàng)目競(jìng)標(biāo)的實(shí)質(zhì)要件，一方面要展示競(jìng)標(biāo)人的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，更重要的是對(duì)中標(biāo)人履約行為的一種約束。中標(biāo)人在簽訂建設(shè)工程施工合同后，為避免履約保函項(xiàng)下款項(xiàng)不因發(fā)包人索賠而喪失，就必須加強(qiáng)建筑工程質(zhì)量、安全管理，遵守合同工期。履約保函的益處很明顯，提高了承包人合同風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和防范能力，但同時(shí)履約保函給承包人帶來的風(fēng)險(xiǎn)也不容忽視。國內(nèi)很多建筑企業(yè)沒有認(rèn)真研究過履約保函的適用條款，投標(biāo)時(shí)為了得到工程，不顧及可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，施工中也不主動(dòng)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制，當(dāng)履約保函項(xiàng)下款項(xiàng)被無情的劃走時(shí)，只能采取被動(dòng)的方法來抗辯。本次講座從合同的制訂、合同的履行、合同爭(zhēng)議的解決等幾個(gè)方面入手，研究履約保函法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施，期望能為建筑工程承包人簽訂、履行合同時(shí)規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)提供一些幫助。 ? 一 承包人面臨的履約保函風(fēng)險(xiǎn) ? 履約保函是承包商履約擔(dān)保的主要形式，通常由銀行應(yīng)承包人的要求向發(fā)包人出具，承諾當(dāng)承包人違約時(shí)向發(fā)包人支付保函中所列的款項(xiàng)，以保證發(fā)包人能得到相應(yīng)救濟(jì)的保證文件。履約保函的主要作用是保證承包人按合同約定的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)和工期條款完全履行合同。建立履約保函制度對(duì)促使承包人履約、防止承包人違約，督促承包人履行合同義務(wù)具有重要的作用。因此，我國《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 第 46條第 2款做了如下規(guī)定：招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。但現(xiàn)實(shí)中，承包人提交了履約保函后卻面臨諸多風(fēng)險(xiǎn)。 ? （風(fēng)險(xiǎn)一）提交履約保函成為承包人單方的義務(wù) ? 在建筑工程領(lǐng)域，發(fā)包人的支付保函和承包人的履約保函體現(xiàn)合同雙方平等的擔(dān)保義務(wù)，按我國 《 建設(shè)工程施工合同（示范文本） 》 第 ：發(fā)包人承包人為了全面履行合同，應(yīng)互相提供以下?lián)＃喊l(fā)包人向承包
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