【經(jīng)管勵(lì)志】美國私募發(fā)行制度-在線瀏覽
2025-06-26 04:00本頁面
【正文】 10 Id. 11 Id. 12 See of Regulation D Preliminary Notes。 Hill York Corp. V. American Int`l Franchises, Inc., 448 680,687689(5th Cir. 1971)。SEC v. Murphy,626 633,644645(9th Cir. 1980). .. (大量管理資料下載 ) 6 二、《 D 條例》下的私募發(fā)行市場(chǎng) （一）頒布的歷史背景 從上述的分析可以看出，試圖 獲得 4（ 2）節(jié)豁免的發(fā)行人時(shí)刻面臨著巨大的風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)行人即使盡了足夠的義務(wù)，也很難確保發(fā)行符合 4（ 2）節(jié)私募發(fā)行的條件，從而時(shí)刻面臨違反《證券法》注冊(cè)要求的風(fēng)險(xiǎn)。 1974 年，“證交會(huì)”頒布《 146 規(guī)則》，對(duì)于私募發(fā)行規(guī)定了具體的標(biāo)準(zhǔn)： ① 就發(fā)行要約，不得進(jìn)行廣告宣傳或請(qǐng)求購買 。③ 證券銷售應(yīng)僅向前述人員作出，除非受要約人符合經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)測(cè)試，且有受要約人代表相伴 。⑤ 在發(fā)行過程中，購買人不超過 35 人 。 14 《 146 規(guī)則》頒布以后，受到證券協(xié)會(huì)的嚴(yán)厲批評(píng)。為此， “證交會(huì)” 于 1982 年又頒布了《 D 條例》。因此，《 506 規(guī) 14 See Act Release No. 5913(1978). .. (大量管理資料下載 ) 7 則》就成了實(shí)施 4（ 2）節(jié)私募發(fā)行豁免的的替代方法。 非 “可資信賴投資者”（ accredited investor），或其代表有評(píng)估投資價(jià)值與風(fēng)險(xiǎn)方面的知識(shí)，或發(fā)行人合理地認(rèn)為，在作出任何銷售之前，該購買人符合前述規(guī)定的要求 。如果在美國境外向外國人發(fā)行或銷售證券，且該證券停留在國外，則非美國購買人就不計(jì)算在內(nèi)。 17 不得利用任何廣告或招攬的形式要約或出售證券。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)給予合理注意，確保購買人不是《證券法》上的“承銷商”； 18 發(fā)行人應(yīng)在第一次出售證券之日起 15 日內(nèi)，依法通知“證交 15 See Rule 506(b)(2). 16 See Art. 7 of Regulation D Preliminary Notes . 17 See Regulation D Rule 502(b)(1) note. 18 See Regulation D Rule 502(c),(d). .. (大量管理資料下載 ) 8 會(huì)”。這些“可資信賴投資者”主要包括 ：銀行、存貸款協(xié)會(huì)、保險(xiǎn)公司、證券商；商業(yè)開發(fā)公司、商業(yè)投資公司；商業(yè)信托、合伙；發(fā)行人的任何董事、高級(jí)管理人員、或一般合伙人，及一般合伙人的任何董事、高級(jí)管理人員、或一般合伙人；富裕的個(gè)人和家庭。發(fā)行人如果嚴(yán)格按照《 D 條例》的規(guī)定募集資金，就不會(huì)招致投資者或“證交會(huì)”的懷疑。 4（ 2）節(jié)與《 D 條例》下發(fā)行的證券是“受限制的證券”（ Restricted Securities） 21，根據(jù)《 144 規(guī)則》的規(guī)定在發(fā)行一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。 1997 年 2 月，“證交會(huì)”修訂了《 144 規(guī)則》，將“受限制的證券” 的持有期間縮短為一年。 作為金融的核心領(lǐng)域，證券市場(chǎng)應(yīng)具有流動(dòng)性功能，否則投資者因無法回避風(fēng)險(xiǎn)而不愿涉足。倫敦的“金融大爆炸”促使英國在證券市場(chǎng)國際化方面迅速超越了美國。而美國證券法的嚴(yán)格規(guī)范致使外國發(fā)行人在美國市場(chǎng)裹足不前。因此，解決美國私募 發(fā)行市場(chǎng)的流動(dòng)性問題，成了美國保持證券市場(chǎng)國際競(jìng)爭(zhēng)力的關(guān)鍵。 （二）《 144A 規(guī)則》的內(nèi)容 《 144A 規(guī)則》的立法目的是為了解決 4（ 2）節(jié)與《 D 條例》私募發(fā)行市場(chǎng)發(fā)行證券的再出售問題。因此可以說，《 144A 規(guī)則》的自由化影響延伸至私募發(fā) 23 See Hal S. Scott, supra note 4, at 33,48. 24 See Rule 144A(b). 25 See Rule 144A(c). .. (大量管理資料下載 ) 10 行證券的一級(jí)市場(chǎng)，為美國證券市場(chǎng)又建立了一套新的私募發(fā)行制度 《 144A 規(guī)則》下私募發(fā)行應(yīng)滿足以下條件： 非互換性。該規(guī)定旨在防止發(fā)行人以“《 144A 規(guī)則》私募發(fā)行”之名，行“公募發(fā)行”之實(shí)，逃避《證券法》的注冊(cè)要求； 銷售對(duì)象是“合格機(jī)構(gòu)購買者”（ Qualified Institutional Buyers, QIBs）。他們與《 D 條例》中“可資信賴投資者”的外延幾近相同，但除注冊(cè)為投資顧問外，個(gè)人不能成為“合格機(jī)構(gòu)購買者”。發(fā)行人可以依據(jù)購買人披露的相關(guān)信息確認(rèn)購買人的性質(zhì)。 29 如果發(fā)行人既不是《 證券交易法》中的報(bào)告公司（ reporting panies），也不能豁免報(bào)告義務(wù)、又非外國政府，則要向《 144A規(guī)則》的證券持有人、潛在的購買者提供有關(guān)信息。 31如果外國公司已經(jīng)依法向“證交會(huì)”提交了其在本國公開的財(cái)務(wù)與經(jīng)濟(jì)信息， 26 See Rule 144A（ d） (a). 27 See Rule 144A(a). 28 See Rule 144A（ d） (1). 29 See Rule 144A（ d） (2). 30 See Rule 144A (d)(4)(i). 31 See Rule 144A (d)(4)(ii). .. (大量管理資料下載 ) 11 則就不需要遵守這一要求。 33因此，即使依據(jù) 《 144A 規(guī)則》的規(guī)定不必提交有關(guān)材料，但發(fā)行人或者轉(zhuǎn)讓證券的機(jī)構(gòu)投資者需要向購買者提供相關(guān)的備忘錄 （ offering memorandum） 。 34我國公司 在美國籌集資金時(shí) 遵循的就是這一模式。因此在《 144A 規(guī)則》的私募發(fā)行當(dāng)中，一般也存在傳統(tǒng)私募發(fā)行制度下發(fā)行人監(jiān)督與控制再銷售的機(jī) 制。該兩個(gè)規(guī)范下發(fā)行的證券，因是“受限制證券”，
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