【正文】 官綜合考慮侵權(quán)人的過錯(cuò)程度、造成的損害后果、侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力、受訴法院所在地的平均生活水平等各方面情況，依法酌定具體的賠償數(shù)額，在賠償數(shù)額的確定上，法官擁有很大的自由裁量權(quán)。綜上所述，司法實(shí)踐中，我們應(yīng)當(dāng)對(duì)《婚姻法》第四十六條規(guī)定的損害賠償作狹義的理解，即只包括精神損害賠償和有限的財(cái)產(chǎn)損害賠償。所以，離婚損害賠償中的財(cái)產(chǎn)損害賠償范圍是有限的。一方故意損毀、隱藏部分共同財(cái)產(chǎn)，可能會(huì)引起無過錯(cuò)方在進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割時(shí)受到損害，但是，筆者認(rèn)為，在這種情況下，不適用《婚姻法》第四十六條規(guī)定的損害賠償。如果在婚姻關(guān)系存續(xù)期間依靠對(duì)方收益為生活來源的，離婚引起無過錯(cuò)方失去生活來源的，是否視為財(cái)產(chǎn)受損呢？筆者認(rèn)為，婚姻關(guān)系主要是一種人身關(guān)系，因離婚所受的未來的可期待財(cái)產(chǎn)損失不在離婚損害賠償范圍之列，其生活困難可以依照《婚姻法》第四十二條規(guī)定處理，但其受到的精神損害有權(quán)依照本法第四十六條請(qǐng)求精神損害賠償。因此，離婚損害賠償應(yīng)當(dāng)包括財(cái)產(chǎn)損害賠償，但是哪些財(cái)產(chǎn)受到損害，可以請(qǐng)求依據(jù)《婚姻法》第四十六條規(guī)定進(jìn)行賠償呢？筆者認(rèn)為必須是因離婚引起的財(cái)產(chǎn)實(shí)際損失（包括直接損失和間接損失）。故筆者認(rèn)為，離婚損害賠償，不包括人身損害賠償。因此，家庭暴力引起的人身損害賠償一直有法律予以調(diào)整，并不屬于離婚損害賠償范圍之列。但這種人身傷害引起的損害賠償并不是離婚本身引起的。從客觀事實(shí)上講，因離婚本身并不能導(dǎo)致婚姻當(dāng)事人中的任何一方受到人身損害。為此，筆者認(rèn)為很有必要從立法宗旨入手對(duì)其范圍進(jìn)行探討。作為《婚姻法》第四十六條所確定的離婚損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)當(dāng)作廣義理解，還是狹義理解呢？現(xiàn)行法律并沒有明確規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第二十八條規(guī)定：“婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。也有很多學(xué)者主張離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體只應(yīng)是有過錯(cuò)方配偶一方，不應(yīng)將第三者作為義務(wù)主體，因?yàn)榛橐鲆愿星闉榛A(chǔ)，第三者插足是感情問題，談不上什么侵權(quán)，由此導(dǎo)致離婚的，第三者不負(fù)賠償責(zé)任。法學(xué)界對(duì)此爭(zhēng)議很大。如果未成年子女或其他家庭成員因家庭暴力、虐待、遺棄等造成物質(zhì)和精神的損害，受害人可以依據(jù)民法通則有關(guān)保護(hù)公民人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的規(guī)定，向人民法院提出侵權(quán)之訴，依法追究違法行為人的民事賠償責(zé)任。對(duì)于因?qū)嵤┘彝ケ┝蚺按?、遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的，因此而遭受損害的未成年子女或其他家庭成員，也可以作為賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)主體。如果嚴(yán)格依照法條規(guī)定則極易導(dǎo)致應(yīng)該獲得法律救濟(jì)的人敗訴，違背了原本的立法目的和宗旨。從而可以得知如果受害人對(duì)導(dǎo)致離婚也有過錯(cuò)就不能請(qǐng)求損害賠償。上述五個(gè)要件須同時(shí)具備才能構(gòu)成婚姻損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任。（五）有離婚事實(shí)具有《婚姻法》第 46條之規(guī)定四種情形之一，但沒有被判離婚，也就不存在婚姻損害賠償。（四）侵權(quán)行為與損害事實(shí)之間有因果關(guān)系即配偶一方實(shí)施的重婚、與他人同居、家庭暴力、虐待、遺棄等法定行為，必須是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無過錯(cuò)配偶遭受損害的直接原因，至于因果關(guān)系的認(rèn)定，一般只需確認(rèn)配偶一方的違法行為而導(dǎo)致的離婚，即可認(rèn)定因果關(guān)系成立。（三）有主觀過錯(cuò)婚姻損害賠償以配偶一方有故意的過錯(cuò)為主觀要件，即配偶一方故意實(shí)施法定違法行為。因配偶一方的違法行為導(dǎo)致離婚，致使無過錯(cuò)配偶遭受損害，包括財(cái)產(chǎn)損害和非財(cái)產(chǎn)損害。重婚的、有配偶者與他人同居的行為侵犯了他方合法婚姻權(quán)利配偶權(quán)、同居權(quán)等等；實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員的行為，違反了男女平等原則，違反家庭成員敬老愛幼、互相幫助以及撫養(yǎng)、扶養(yǎng)和贍養(yǎng)義務(wù)，侵犯了他方人身權(quán)利配偶權(quán)、生命健康權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。根據(jù)新《婚姻法》第46條和《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋（一）》（以下簡(jiǎn)稱《解釋（一）》）第29條的規(guī)定，我國(guó)離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件如下：（一）有侵權(quán)行為《婚姻法》第 46條采用了列舉的立法技術(shù)，侵權(quán)行為這一構(gòu)成要件包括：重婚，有配偶者與他人同居，實(shí)施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員四種情形。離婚損害賠償制度的立法目的在于，填補(bǔ)過錯(cuò)配偶的違法行為造成的損害，撫慰無過錯(cuò)配偶的精神創(chuàng)傷，預(yù)防配偶一方的違法行為，以維護(hù)合法婚姻關(guān)系和保護(hù)無過錯(cuò)配偶的合法權(quán)益。3．制裁過錯(cuò)方和警示、預(yù)防違法行為讓過錯(cuò)方承擔(dān)精神損害賠償責(zé)任，是婚姻法對(duì)漠視配偶利益、違反婚姻義務(wù)和婚姻行為準(zhǔn)則的行為的譴責(zé)和懲戒。雖然人的精神損害是難以用財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償?shù)模秦?cái)產(chǎn)畢竟還是有價(jià)值的，在一定程度上可以滿足人的需要。過錯(cuò)方違反婚姻義務(wù)，侵害無過錯(cuò)方的合法權(quán)益，造成了無過錯(cuò)方的損害，尤其是精神損害，雖然不能直接用財(cái)產(chǎn)衡量，但是，以財(cái)產(chǎn)方式補(bǔ)償受害人所遭受的精神損害，對(duì)受害人的精神利益和精神痛苦的賠償，具有明顯的填補(bǔ)損害功能。建立離婚損害賠償制度，不僅完善了社會(huì)主義法制，而且消除無過錯(cuò)方的離婚顧慮，并使其離婚權(quán)益得到保障的同時(shí)，獲得離婚損害賠償，以彌補(bǔ)財(cái)產(chǎn)和身心所受的損失，從而為那些在不幸婚姻中掙扎的人們?yōu)閷?shí)現(xiàn)自己離婚自由的真正意愿提供了法律保障。許多無過錯(cuò)方離婚當(dāng)事人因過錯(cuò)配偶的侵權(quán)違法行為，身心受到嚴(yán)重摧殘，卻得不到法律的救助，感到“有苦難言”。（二）離婚損害賠償制度的立法背景據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計(jì)，我國(guó)每年約有40萬個(gè)家庭解體，其中1/4起因于家庭暴力，因夫妻一方與他人有婚外情、通奸、姘居、重婚而導(dǎo)致婚姻破裂的也有增無減，在某些地區(qū)已成為離婚的主要原因，占離婚記錄案件的60%以上。3．懲罰性離婚本身不具有懲罰功能，但若對(duì)造成離婚的配偶一方的違法行為不加以追究，則是對(duì)行為人的放縱和對(duì)受害方的不公，不符合法律公平正義理念。我國(guó)確立的離婚損害賠償制度具有以下幾點(diǎn)法律特征： 1．法定性指離婚損害賠償主體是法定的，離婚損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)主體只能是離婚訴訟當(dāng)事人中的無過錯(cuò)方，而損害賠償?shù)牧x務(wù)主體則只能是離婚當(dāng)事人中的過錯(cuò)方；可以請(qǐng)求損害賠償?shù)氖掠梢彩欠ǘǖ模葱隆痘橐龇ā?6條所列舉的四種情形，除此之外的行為不能請(qǐng)求賠償。這里所說的“法定事由”是指我國(guó)《婚姻法》第46條的規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：(1)重婚的；(2)有配偶者與他人同居的；(3)實(shí)施家庭暴力的；(4)虐待、遺棄家庭成員的。本文將對(duì)離婚損害賠償中的幾個(gè)問題探討、研究，以期為當(dāng)前的婚姻司法實(shí)踐提供一些有益的理論支持和建議。但是應(yīng)該看到，新增加的離婚損害賠償制度，是這次婚姻家庭法修改論爭(zhēng)中的兩大焦點(diǎn)之一，無論是學(xué)術(shù)界，還是司法界都認(rèn)為它是一個(gè)較為復(fù)雜的問題。本文就離婚損害賠償?shù)墓δ堋?gòu)成要件、范圍、數(shù)額等問題進(jìn)行了探討。第一篇：淺析離婚損害賠償制度淺析離婚損害賠償制度[摘要]《婚姻法》第46條確定了離婚損害賠償制度，使法律對(duì)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益的保護(hù)更進(jìn)一步，明述了損害賠償所包括的范疇，當(dāng)事人可基于此條規(guī)定，既可以就物質(zhì)方面受的損害請(qǐng)求賠償，也可以就精神方面受到的損害請(qǐng)求賠償。但是該制度在涉及實(shí)務(wù)適用中存在一些問題?！痘橐龇ā返?6條增加了離婚損害賠償?shù)囊?guī)定，即確立了離婚損害賠償制度，它體現(xiàn)了對(duì)婚姻家庭關(guān)系中弱者和無過錯(cuò)方的法律保護(hù)，是我國(guó)婚姻法修改中的一個(gè)突破，使我國(guó)社會(huì)主義的婚姻家庭制度得到了進(jìn)一步的完善。因而進(jìn)一步深入的研究、探討離婚損害賠償制度，以及在司法實(shí)踐中如何正確理解和適用等問題，就成為當(dāng)前極其有意義又亟需解決的一項(xiàng)工作。一、離婚損害賠償制度概述（一）離婚損害賠償?shù)母拍罴疤卣麟x婚損害賠償制度，通常指配偶一方違反婚姻義務(wù)，實(shí)施法定違法事由導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂時(shí)，無過錯(cuò)配偶方或非主要過錯(cuò)方有權(quán)在離婚時(shí)訴請(qǐng)損害賠償?！边@是2001年修訂后的《婚姻法》所新設(shè)的一項(xiàng)法律救濟(jì)制度。2．救濟(jì)性 指通過過錯(cuò)方的損害賠償，使無過錯(cuò)方的實(shí)際物質(zhì)損失得到有效彌補(bǔ)，精神傷害能夠得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神慰藉，使無過錯(cuò)方被損害的利益得到救濟(jì)和恢復(fù)。離婚損害賠償制度將離婚與離婚原因相分離，以該制度來懲罰造成離婚的侵權(quán)行為，令過錯(cuò)配偶為自己的侵權(quán)行為付出代價(jià)。但是除了刑法規(guī)定婚姻家庭犯罪可以現(xiàn)實(shí)操作外，其余的規(guī)定都不能為現(xiàn)實(shí)已受害的當(dāng)事人提供彌補(bǔ)性質(zhì)的法律依據(jù)。此外，因?yàn)殡x婚不僅使配偶間的人身關(guān)系歸于消滅，還會(huì)使財(cái)產(chǎn)關(guān)系發(fā)生變化，所以一些經(jīng)濟(jì)處于劣勢(shì)的婚姻當(dāng)事人在想離婚時(shí)進(jìn)行權(quán)衡，一些當(dāng)事人為避免離婚后的窘迫生活，只好勉強(qiáng)維持自己不幸的婚姻，并為之付出身心上的慘重代價(jià)。（三）離婚損害賠償?shù)墓δ茈x婚損害賠償作為一種民事責(zé)任，縱觀各國(guó)民法典的規(guī)定，雖然也存在著較大的差異，但是其離婚損害賠償都有以下幾項(xiàng)功能：1．填補(bǔ)損害這是離婚損害賠償制度作為基本救濟(jì)手段的最重要功能，通過補(bǔ)償損失使受害一方即無過錯(cuò)方的權(quán)益得到救濟(jì)和恢復(fù)。2．慰撫受害方離婚過錯(cuò)方的損害賠償，還具有慰撫受害方的心靈，減輕其痛苦的作用。由侵權(quán)人賠償受害人的精神損害，是對(duì)受害人感情和精神損害的一種安慰，平息或中止受害人的怨憤、報(bào)復(fù)等不良感情折磨，有助于受害人恢復(fù)身心健康。這種制裁不僅是對(duì)過錯(cuò)方的懲戒，而且對(duì)他人也起到警示和預(yù)防作用，使行為人預(yù)見自己過錯(cuò)行為將產(chǎn)生的損害后果，以減少這類過錯(cuò)行為的發(fā)生，從而維護(hù)婚姻家庭的穩(wěn)定。二、我國(guó)離婚損害賠償責(zé)任的構(gòu)成依據(jù)侵權(quán)法一般原理，侵權(quán)行為責(zé)任的構(gòu)成要件包括違法行為、主觀過錯(cuò)、損害結(jié)果、因果關(guān)系，離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件也是以此為基礎(chǔ)來構(gòu)建的。配偶一方的侵權(quán)行為主要指違反了婚姻家庭義務(wù)，侵犯他方合法的婚姻家庭權(quán)利的行為。（二）有損害事實(shí)損害事實(shí)是指一定的行為致使權(quán)利主體的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)受到侵害，并造成財(cái)產(chǎn)利益和非財(cái)產(chǎn)利益減少或滅失的客觀事實(shí)。新《婚姻法》第 46條規(guī)定的四種侵權(quán)行為，可以歸為兩類：一是重婚和有配偶者與他人同居的，主要為精神損害；二是實(shí)施家庭暴力以及虐待、遺棄家庭成員的，損害事實(shí)包括人身損害和財(cái)產(chǎn)損害。只要具備《婚姻法》第 46條之規(guī)定情形之一，就認(rèn)定當(dāng)事人有過錯(cuò)。但是，如果違法行為未導(dǎo)致離婚，受害配偶在婚姻關(guān)系存續(xù)期間提出追究過錯(cuò)方的侵權(quán)責(zé)任的，按婚內(nèi)侵權(quán)行為處理，不適用婚姻損害賠償。離婚這一要件還要求離婚的客體是合法有效的婚姻，如果是無效婚姻、可撤銷婚姻、被撤銷后的婚姻均不適用該制度。三、離婚損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)主體和賠償義務(wù)主體（一）離婚損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)主體根據(jù)新《婚姻法》第46條的規(guī)定，只有無過錯(cuò)配偶，才能享有離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)，成為請(qǐng)求權(quán)的主體。該規(guī)定在實(shí)踐中操作性較差，從社會(huì)現(xiàn)實(shí)生活和審判實(shí)務(wù)上講，在絕大多數(shù)家庭，夫妻發(fā)生沖突不存在無過錯(cuò)的一方，夫妻關(guān)系惡化甚至破裂，往往不是一方所致，存在多方原因和互為因果。筆者認(rèn)為，在審判實(shí)踐中不應(yīng)拘泥于該條所限制的“無過錯(cuò)方”，而應(yīng)該依照婚姻法立法精神，采取區(qū)別過錯(cuò)、過錯(cuò)相抵的原則來裁判案件，只要一方存在新《婚姻法》第46條規(guī)定的賠償情形，另一方不論有無過錯(cuò)及過錯(cuò)大小，都應(yīng)允許其提出賠償請(qǐng)求，同時(shí)應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)的抗辯，并在審理中查明有無過錯(cuò)及過錯(cuò)大小，在過錯(cuò)相抵后，由過錯(cuò)大的一方予以賠償，以體現(xiàn)審判的公平與公正。筆者認(rèn)為，未成年子女或其他家庭成員不宜作為離婚損害賠償?shù)恼?qǐng)求主體。（二）離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任的主體，除過錯(cuò)配偶外，是否應(yīng)包括插足破壞他人婚姻的第三者？從《解釋（一）》第29條可以看出，我國(guó)立法上規(guī)定離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體只是有過錯(cuò)配偶一方，而不包括第三者。有學(xué)者主張第三者介入他人婚姻，不僅侵害了婚姻當(dāng)事人的配偶權(quán)，妨害了他人的家庭安寧，而且沖擊了法律所保護(hù)的婚姻家庭制度，這實(shí)質(zhì)上就是對(duì)法律的破壞和違反，因而第三者的行為應(yīng)當(dāng)受到法律的否定性評(píng)價(jià)。四、離婚損害賠償?shù)姆秶鷵p害賠償屬于民法侵權(quán)行為法的調(diào)整范圍，按照廣義的理解，損害賠償包括人身損害賠償、財(cái)產(chǎn)損害賠償和精神損害賠償；按照狹義的理解，損害賠償只包括三種損害賠償中的一種或兩種，而不包括全部。”仍然讓人費(fèi)解，甚至誤解。立法機(jī)關(guān)以法律形式確立離婚損害賠償制度，其目的是為了彌補(bǔ)法律的空白，加強(qiáng)對(duì)離婚當(dāng)事人中的無過錯(cuò)一方的重點(diǎn)保護(hù)，保證那些在婚姻關(guān)系存續(xù)期間依靠過錯(cuò)方的收益為生活來源的無過錯(cuò)方因過錯(cuò)方的不忠等事由導(dǎo)致離婚而引起的精神上的痛苦能夠得到經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)償。因家庭暴力等原因引起離婚，會(huì)使一方的人身受到傷害。家庭暴力的受害者并非一定屬于離婚當(dāng)事人，即使受害者就是無過錯(cuò)當(dāng)事人，受害者仍可依照《民法通則》第一百一十九條規(guī)定獲得賠償，且不以離婚時(shí)提出為限。因離婚而引起無過錯(cuò)方自傷、自殘的情形，確實(shí)也存在人身損害，這種情形下的賠償責(zé)任是