【正文】 加靈活的舉證責(zé)任制度。對于是否確實造成了嚴(yán)重的精神損害就應(yīng)交由法官根據(jù)具體情況自行裁定。對于第三人的加入而導(dǎo)致離婚的，第三人應(yīng)該承擔(dān)一定的賠償責(zé)任，但是在確定這種責(zé)任時一定要對于第三人的具體情況區(qū)別對待，對于明知他人有配偶而與他人重婚或同居者，應(yīng)讓其承擔(dān)與婚姻關(guān)系中的過錯方相同的賠償責(zé)任，而對于因上當(dāng)受騙而介入他人婚姻的第三人可以免責(zé)，僅由婚姻關(guān)系中的過錯方承擔(dān)責(zé)任。在義務(wù)主體方面，我國法律規(guī)定僅限于婚姻關(guān)系中的過錯方，這也是不夠全面的，在法定情形的重婚，與他人同居中有第三人的介入，這個第三人就是俗語中的“第三者”，“第三者”并不是一個法律概念而只是一個社會概念，通常是指介入他人的婚姻，與夫或妻一方有婚外性關(guān)系的人，其表現(xiàn)形式也很復(fù)雜，有通奸，包養(yǎng)等。3，在主體方面，也應(yīng)該擴(kuò)大主體的范圍。法院在確定賠償數(shù)額時應(yīng)堅持適當(dāng)補(bǔ)償原則，公平原則和法官自由裁量原則，同時，法院在確定離婚精神損害賠償數(shù)額時，應(yīng)考慮以下方面的因素：（1）無過錯方精神的損害程度；（2）過錯方的過錯程度，結(jié)合故意的動機(jī)、行為的手段、情節(jié)的嚴(yán)重等考慮；（3）過錯方對子女、老人等其他家庭成員造成的損害；（4）過錯方和無過錯方的年齡、健康狀況、經(jīng)濟(jì)狀況及謀生能力等；（5）婚姻存續(xù)期間和再婚的可能性，婚姻存續(xù)時間長的，精神損害賠償數(shù)額應(yīng)適當(dāng)高些，妻子結(jié)婚時間長，年齡偏大，再婚的可能性小的，亦應(yīng)適當(dāng)增加賠償數(shù)額；（6）原告是妻子或丈夫時應(yīng)區(qū)別對待，原告是妻子時，根據(jù)保護(hù)婦女的合法權(quán)益的原則，應(yīng)適當(dāng)增加精神損害賠償數(shù)額；（7）受訴法院所在地的平均生活水平。由于現(xiàn)在民事訴訟中適用“誰主張誰舉證”的證據(jù)規(guī)則，無過錯方舉證比較困難，甚至還要冒著侵犯隱私權(quán)的風(fēng)險，有時即使獲得了證據(jù)，因證據(jù)形式或者渠道存在問題，也很難被法院認(rèn)定，這必然造成離婚損害賠償這一規(guī)定被現(xiàn)實虛置而難以真正實現(xiàn)其應(yīng)有的作用和價值。2，舉證責(zé)任困難，不利于訴訟目的的實現(xiàn)。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）明確規(guī)定離婚是要求精神損害賠償?shù)奈ㄒ灰?，欲保持婚姻關(guān)系又獲得精神損害賠償?shù)脑V訟請求，人民法院不予支持，也就是說不要求離婚就無法獲得賠償。我國法律把離婚導(dǎo)致的精神損害賠償中的權(quán)利人僅限于婚姻關(guān)系中的無過錯方而把義務(wù)主體僅限于過錯方，這樣的規(guī)定顯然是不能滿足現(xiàn)實社會中錯綜復(fù)雜的各種離婚情況的。這些行為也會導(dǎo)致夫妻感情破裂并且對無過錯方造成精神損害。然而很顯然，在現(xiàn)實生活中，因為夫妻一方的行為而導(dǎo)致離婚并對他方造成損害的情形遠(yuǎn)不止這幾種。2，法律對于適用范圍的規(guī)定過于狹窄。法律只是規(guī)定由夫妻雙方協(xié)商，協(xié)商不成的由法院酌情裁判。二，離婚精神損害賠償制度中存在的問題我國的離婚精神損害賠償制度還處在起步階段，因此存在很多的問題。（四）離婚精神損害賠償?shù)闹黧w根據(jù)我國最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第39條的規(guī)定：承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯的配偶。4，主觀上存在過錯。3，違法行為和損害事實之間存在因果聯(lián)系。所謂精神損害包括精神利益（如名譽(yù)權(quán)，自由權(quán)，貞操權(quán)等）的損害和精神創(chuàng)傷兩個方面，而精神創(chuàng)傷又是指因過錯配偶實施重婚，與他人同居，虐待，遺棄等行為，致使婚姻關(guān)系破裂而離婚，造成無過錯配偶肉體上和精神上的痛苦。2，有損害事實的存在。在離婚所導(dǎo)致的精神損害中，違法行為主要就是指婚姻法所規(guī)定的重婚，有配偶者與他人同居，家庭暴力，虐待和遺棄家庭成員四種行為。（三）離婚精神損害賠償?shù)臉?gòu)成要件根據(jù)我國最高人民法院的規(guī)定，涉及精神損害賠償?shù)倪m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。而根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）第28條的規(guī)定，損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。由此可見國外和我國臺灣地區(qū)的共同點是在離婚案件中，無過錯一方當(dāng)事人均有權(quán)向有過錯一方提出精神損害賠償，以彌補(bǔ)其因離婚而遭受的精神損害?，F(xiàn)行《法國民法典》第266條規(guī)定：如離婚被判為過錯全在一夫或妻一方，則該方得被判損害賠償，以彌補(bǔ)他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)或精神損失。（二）離婚精神損害賠償?shù)牧⒎ㄒ罁?jù)離婚過錯損害賠償制度起源于19世紀(jì)的法國。精神損害的賠償金又被稱為撫慰金，是一種特殊的賠償金，兼具經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神撫慰的雙重功能。一，離婚精神損害賠償制度的概述（一）離婚精神損害賠償?shù)母拍?，性質(zhì)和功能離婚精神損害賠償是指配偶一方違法侵害配偶他方的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，離婚時對無過錯方配偶所受到的精神損害應(yīng)由過錯配偶承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。第一篇：試論離婚精神損害賠償制度試論離婚精神損害賠償制度摘要：離婚精神損害賠償制度是我國新婚姻法確定的一項在離婚過程當(dāng)中由過錯方對無過錯方給予賠償?shù)闹贫?，這項制度的確立對于保障婚姻關(guān)系中無過錯方的權(quán)利有著十分重要的意義。關(guān)鍵詞：離婚精神損害賠償隨著社會的發(fā)展，在倡導(dǎo)男女自由戀愛結(jié)婚的同時人們面臨著越來越多的來自社會各界的各種誘惑，家庭暴力,包養(yǎng)“小三”等各種危害婚姻關(guān)系的行為越來越普遍，由此而導(dǎo)致我國的離婚率越來越高，在離婚時對無過錯方的權(quán)益進(jìn)行保護(hù)就顯得越來越重要。離婚精神損害賠償是對離婚本身而產(chǎn)生的精神痛苦的賠償，因此，從嚴(yán)格意義上講，是指對這種離婚本身進(jìn)行安撫的慰撫金。首先，它可以從經(jīng)濟(jì)上填補(bǔ)對于無過錯方的損害；其次，它可以慰撫受害方因合法權(quán)益遭受損害而產(chǎn)生的痛苦，精神損害不可能完全地以金錢計量和賠償，所以肌膚撫慰金除了可以填補(bǔ)損害外還可以使受害人獲得心理上的慰藉，平息其憤怒的心情，減輕報復(fù)情緒；最后，精神損害賠償金還可以預(yù)防和制裁違法行為，通過對過錯方經(jīng)濟(jì)上的制裁使其能夠深刻認(rèn)識到自己行為的違法性，深刻反思自己的行為，并能對其他人產(chǎn)生威懾的作用，使他們不致做出相同的違法行為。1804年《法國民法典》第146條規(guī)定：未經(jīng)合意不得成立婚姻。我國臺灣地區(qū)民法典第1056條規(guī)定：夫妻之一方，因判決離婚而受到損害者，得向有過失之他方請求賠償。我國新頒布的婚姻法首次確定了離婚損害賠償制度，根據(jù)其第46條的規(guī)定，有下列情形之一導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：1，重婚的；2，有配偶者與他人同居的；3，實施家庭暴力的；4，虐待，遺棄家庭成員的。我國新婚姻法對于離婚精神損害賠償?shù)囊?guī)定使我國司法實務(wù)中的相關(guān)工作有法可循，是我國司法界的一個重要的發(fā)展。也就是說，離婚的精神損害應(yīng)包括四個構(gòu)成要件：1，有違法行為。必須特別指出，如果實施的法定違法行為之外的其他違法行為，如賭博、嫖娼等行為，或雖實施了前述的違法行為而尚未導(dǎo)致離婚的，都不屬于離婚精神損害賠償?shù)姆ǘㄟ`法行為。即因為夫妻一方的違法行為導(dǎo)致離婚而使另一方的精神受到損害。在離婚精神損害賠償當(dāng)中被侵害的利益是指婚姻關(guān)系乃至夫妻關(guān)系本身，或者是指不得不離婚的丈夫或者妻子的作為配偶的地位，由于這些利益受到損害而導(dǎo)致的具體的精神損害賠償可包括由于離婚而導(dǎo)致的社會評價的降低，對結(jié)婚生活的絕望，對將來生活的不安，離開子女的痛苦等。即婚姻關(guān)系的破裂確實是因為夫或妻一方實施了重婚，與他人同居，家庭暴力，虐待和遺棄家庭成員這些違法行為造成的。離婚精神損害賠償以實施違法行為者主觀上有過錯為必備要件，即夫或妻一方必須是故意實施違法行為而導(dǎo)致離婚。由此可見，離婚精神損害賠償?shù)臋?quán)利主體僅限于無過錯方，而義務(wù)主體也只是限于過錯方。（一）理論規(guī)定不夠全面，存在很多空白1，對于精神損害賠償?shù)臄?shù)額如何確定法律沒有明確規(guī)定。很顯然，在這種情況下夫妻之間協(xié)商成功的可能性是很小的，無過錯方因為心里不平衡當(dāng)然是希望獲得的賠償越多越好，而過錯方自然是希望不要賠太多，所以最后還是必須依靠法院的裁判，但是由于法律對此沒有明文規(guī)定，法官在裁量賠償金數(shù)額時具體應(yīng)該考慮哪些因素，應(yīng)該如何根據(jù)過錯方的違法行為的性質(zhì)和對無過錯方造成的傷害程度來確定賠償金的數(shù)額都完全交由法官自由裁量，這就會導(dǎo)致各個法官的做法不一樣，不利于維護(hù)法律的權(quán)威性。根據(jù)婚姻法的規(guī)定只有當(dāng)夫妻一方實施了重婚，與他人同居，家庭暴力，虐待或遺棄家庭成員的行為導(dǎo)致離婚的才能請求精神損害賠償。根據(jù)夫妻一方實施的行為的性質(zhì)可以分為婚外性行為，如包養(yǎng)“小三”，賣淫嫖娼，通奸，一夜情等；危害家庭的不良行為，如一方因為犯罪而被刑事拘禁或者有其他違法行為；侵害配偶生育權(quán)，如妻子未經(jīng)丈夫同意擅自打掉肚子里的孩子，丈夫未和妻子商量而擅自去做結(jié)扎手術(shù)等行為。3，法律對于權(quán)利義務(wù)主體的規(guī)定也過于狹窄。（二）實踐操作困難，存在很多現(xiàn)實中的阻礙1，離婚精神損害賠償僅限于離婚的情形，不利于切實保護(hù)被侵害人的合法權(quán)益。而在現(xiàn)實生活中有很多人雖然遭受到了因為配偶的違法行為所造成的損害但是由于考慮到孩子或者是社會影響等方面的問題而不愿意離婚，在這種情況下，雖然他們的也遭受了精神損害但是卻得不到救濟(jì)，無法通過合法的途徑獲得賠償，顯然不利于他們合法權(quán)益的保護(hù)。根據(jù)構(gòu)成要件的規(guī)定可以看出損害的構(gòu)成條件是非常嚴(yán)格的，在實踐中認(rèn)定損害事實存在比較困難。三，針對離婚精神損害賠償中存在的問題的解決辦法（一）加強(qiáng)立法，完善各種法律規(guī)定，使司法實踐的各個環(huán)節(jié)都有法可依1，在賠償數(shù)額方面，對離婚損害賠償數(shù)額的確定應(yīng)規(guī)定法定情形，以確保實現(xiàn)損害賠償制度所要達(dá)到的對權(quán)利的補(bǔ)救和對過錯行為制裁的功能。2，在適用范圍方面，應(yīng)擴(kuò)大可以申請精神損害賠償?shù)那樾危灰蚱抟环降牟涣夹袨閷?dǎo)致雙方解除婚姻關(guān)系并且對另一方造成了精神損害無過錯方都應(yīng)該有權(quán)要求其支付精神損害賠償金，但是將各種可能對他方造成精神損害并導(dǎo)致離婚的行為全部羅列在法條中也很顯然是不可能的，所以應(yīng)該在法條中增加概括性條款，具體情況由法官根據(jù)離婚訴訟中當(dāng)事人的請求和所提供的證據(jù)自由裁量。我國現(xiàn)行法律僅只規(guī)定權(quán)利主體為婚姻關(guān)系中的無過錯方，這顯然是不夠的，在家庭暴力和虐待遺棄家庭成員導(dǎo)致的離婚案件中，孩子和老人也可能深受其害，身體和精神都可能遭受過嚴(yán)重的創(chuàng)傷，但是我國法律卻沒有賦予他們請求損害賠償?shù)臋?quán)利，這顯然不利于他們的合法權(quán)益的保護(hù)，所以應(yīng)該將老人和孩子也列入有權(quán)請求精神損害賠償?shù)闹黧w之列。它產(chǎn)生的原因也是復(fù)雜多樣的，有專門貪圖享樂而所謂的“傍大款”者，有被欺騙而上當(dāng)者。（二）擴(kuò)大法官的自由裁量權(quán)，實現(xiàn)具體問題具體對待1，應(yīng)該放寬對于提請精神損害賠償?shù)臅r間限制，如果夫或妻一方的行為確實嚴(yán)重?fù)p害了雙方的婚姻關(guān)系并且對他方造成了嚴(yán)重的精神傷害，雖然因為各種原因無過錯方不愿離婚也應(yīng)該有權(quán)要求過錯方給予一定的精神損害賠償。2，在舉證責(zé)任方面應(yīng)該具體問題具體分析。認(rèn)定損害事實的存在應(yīng)采用主客觀相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)，主觀上應(yīng)從受害人表現(xiàn)出來的各種反常的精神狀態(tài)來考慮，客觀上應(yīng)考慮一個普通誠信的人在相同的條件下是否會受到精神損害，有的時候還可以實行舉證責(zé)任倒置，由被指控有過錯的一方提供其無過錯的證據(jù)，如其不能提供則推定其有過錯。隨著社會的不斷發(fā)展，我國的離婚率越來越高，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害的案例也不再少數(shù)，完善我國的離婚精神損害賠償制度對于保護(hù)婚姻關(guān)系中無過錯方的合法權(quán)益，懲罰過錯方的違法行為有著非常重要的現(xiàn)實意義。參考文獻(xiàn)：《淺析離婚精神損害賠償》桑乃霞《探析離婚精神損害賠償制度》盛華《試論離婚精神損害賠償》周國艷王轉(zhuǎn)剛第二篇：離婚精神損害賠償制度探析離婚精神損害賠償制度探析福建一心律師事務(wù)所王宏偉律師《中華人民共和國婚姻法》第四十六條，最高人民法院《關(guān)于適用若干問題的解釋(一)》確立了我國離婚精神損害賠償制度。一、配偶權(quán)與精神損害賠償配偶權(quán)在我國是一項有爭議的權(quán)利，理論界對配偶權(quán)是什么，還沒有最終的定論，但是隨著《婚姻法》和《解釋(一)》的出臺，離婚精神損害賠償制度的建立，離婚案件中基于配偶權(quán)由過錯方對無過錯方進(jìn)行精神損害賠償?shù)陌咐絹碓蕉?。（一）、配偶?quán)概念