【正文】 競(jìng)業(yè)禁止 ? 自己不能做生意賺錢？ ? 1998年 10月，劉某被某通迅器材股份有限公司聘為主營(yíng)市場(chǎng)的副總經(jīng)理。鑒于二審期間 B依法取得法人資格，本案所涉義務(wù)承受人發(fā)生變化，再由街道辦承擔(dān)還款責(zé)任不妥。 無(wú)錫市中院二審判決 ? 二審期間， B依法核準(zhǔn)成立。 A系 B的委托代理人，其代理行為應(yīng)由籌備處承擔(dān)。 無(wú)錫市北塘區(qū)一審判決 ? 法院經(jīng)審理認(rèn)為： A某以 B名義向 C購(gòu)買裝飾材料，B籌備處確認(rèn)該采購(gòu)行為系受其委托而實(shí)施，故 B與 C之間存在買賣合同關(guān)系，該合同合法有效。該 B浴場(chǎng) 系 街道辦 和 D等 四個(gè)自然人擬設(shè)立的有限公司，該公司于 5月經(jīng)工商部門預(yù)先核準(zhǔn)企業(yè)名稱，保留期為六個(gè)月，期滿后， B浴場(chǎng)未能如期成立。 ? 被告違約，承擔(dān) 3萬(wàn)元違約金； 裝修物除拆除不影響其價(jià)值外，經(jīng)評(píng)估由 C公司接受； 設(shè)備滅失因原告舉證不足，不予支持； 退還剩余租金費(fèi)用。 ? 對(duì)于原告要求終止租賃協(xié)議的主張并無(wú)異議； ? 裝修費(fèi)用應(yīng)按評(píng)估報(bào)告確認(rèn)； ? 設(shè)備損失是原告過(guò)錯(cuò)，責(zé)任應(yīng)由原告自負(fù)； ? 停產(chǎn)損失是因原告自身原因而擴(kuò)大的損失，應(yīng)由其自己負(fù)擔(dān)； ? 租金應(yīng)按約定計(jì)算返還，原告既要求賠償損失，又要求違約金不合法律規(guī)定。 原告訴稱 訴訟請(qǐng)求： 要求終止雙方租賃協(xié)議； 判令被告賠償裝修費(fèi) 17萬(wàn)元； 判令賠償設(shè)備滅失 18萬(wàn)元； 判令賠償停產(chǎn)損失 12萬(wàn)元； 承擔(dān)違約金 3萬(wàn)元 。 8月 ， 湯某領(lǐng)取個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照后 ， 即繼續(xù)使用上述廠房并生產(chǎn) 。 同年 ， 湯某等開(kāi)始對(duì)廠房裝修并使用 。 ? 據(jù)上述材料，請(qǐng)回答：上述章程中的條款，哪些符合 《 公司法 》 的規(guī)定？哪些不符合 《 公司法 》 的規(guī)定？為什么？ 案例 公司設(shè)立失敗的債務(wù)承擔(dān)問(wèn)題？ 【 案情 】 2023年 1月 ， 湯某等人協(xié)議設(shè)立 B公司 ， 并以設(shè)立中 B公司名義與 C公司簽訂租賃合同 ， 約定： 1） 租賃期為三年 ， 租金簽訂后即付當(dāng)年租賃 3萬(wàn)元； 2） 在租期內(nèi) ，出租方不得轉(zhuǎn)租 ， 否則 ， 承擔(dān) 3萬(wàn)元違約金 。經(jīng)協(xié)商，他們共同制定了公司章程。當(dāng)股東會(huì)對(duì)與其他公司合并的議案表決時(shí)，下列情形 不能通過(guò)的 有 （ ）。 2023年 5月，甲患重病突然辭世，致使公司暫時(shí)陷入無(wú)董事長(zhǎng)的局面，因乙是甲的唯一合法繼承人，為了使公司不因甲的去世而受到影響，乙及時(shí)地召集并主持 股東大會(huì) ，對(duì)公司的未來(lái)發(fā)展作出安排。（ 27條） 案例 4 股東大會(huì)的召開(kāi) 甲持有某股份有限公司的股份為 11%，擔(dān)任該公司的董事長(zhǎng)，其朋友丙擔(dān)任公司的副董事長(zhǎng)。法律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)時(shí)提交批準(zhǔn)文件。（ 27條 ） ③應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)即工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 請(qǐng)問(wèn)： 該有限責(zé)任公司能否有效成立？為什么？ 請(qǐng)問(wèn)： ①該有限公司能否成立？為什么？ ②以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？ ③設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)？應(yīng)提交哪些文件或材料？ ④ A的出資是否符合法律規(guī)定？為什么？ 答案： ①能 成立 。其中， A以高新技術(shù)成果出資，作價(jià) 15萬(wàn)元； B以廠房出資，作價(jià) 20萬(wàn)元； C以現(xiàn)金 17萬(wàn)元出資。甲公司董事長(zhǎng)對(duì)乙企業(yè)的負(fù)責(zé)人說(shuō)：“本公司僅以 500萬(wàn)元注冊(cè)資本為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”。后經(jīng)營(yíng)失敗，公司欠甲 100萬(wàn)元，公司資產(chǎn)價(jià)值 50萬(wàn)元，甲知道張 具有償還能力，在公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)時(shí)，要求張 償還所欠的債務(wù)。案例分析（公司法） 幾個(gè)真實(shí)案例 ? 世界五百?gòu)?qiáng) ? 山西祁縣出讓喬家大院經(jīng)營(yíng)權(quán)參股被指違法 ? 吳英案 ? 國(guó)美股權(quán)之爭(zhēng) 案例 1 有限責(zé)任 張 、李 、趙 3人投資設(shè)立一 個(gè) 有限責(zé)任公司。張 出資 20萬(wàn)元人民幣，李 以價(jià)值 20萬(wàn)元的房屋出資，趙 出資人民幣 10萬(wàn)元。 請(qǐng)問(wèn) ： 甲的要求合法嗎？ 為什么 ? 案例 2 有限責(zé)任的承擔(dān) 甲公司注冊(cè)資本是 500萬(wàn)元，甲公司對(duì)乙企業(yè)負(fù)有 1000萬(wàn)元的債務(wù)。 請(qǐng)問(wèn)：甲公司董事長(zhǎng)的說(shuō)法，是否正確 ？ 案例 3 有限責(zé)任公司的成立 某高校 A、國(guó)有企業(yè) B和集體企業(yè) C簽訂合同，決定共同投資設(shè)立一家 生產(chǎn)性 的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。后 C因資金緊張實(shí)際出資 14萬(wàn)元。 ②應(yīng)進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。應(yīng)提交公司登記申請(qǐng)書、公司章程等文件。（ 29條） ④符合。甲的兒子乙擔(dān)任公司的人事部經(jīng)理。 試問(wèn)： 乙的行為是否合法 ？為什么？ 案例 5 有限責(zé)任公司由甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立，其中甲出資 10萬(wàn)元、乙出資 20萬(wàn)元、丙出資 60萬(wàn)元、丁出資 10萬(wàn)元。 、乙同意，丙、丁反對(duì) 、乙反對(duì)，丙、丁同意 、乙、丁同意，丙反對(duì) 、丙、丁反對(duì)，甲同意 案例 6 有限責(zé)任公司的設(shè)立 ? 三個(gè)企業(yè)準(zhǔn)備投資組建一新的有限責(zé)任公司。其中，章程中有如下條款： ? (1)公司由甲、乙、丙三方組建； (2)公司以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)某一科技項(xiàng)目為主，但非高新技術(shù)企業(yè)，注冊(cè)資本為 30萬(wàn)元人民幣； (3)甲方以專利權(quán)和專有技術(shù)折價(jià)出資，占注冊(cè)資本的 30%；乙方以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備折價(jià)出資，占注冊(cè)資本的 40%；丙方以土地使用權(quán)與房屋折價(jià)出資，占注冊(cè)資本的 30%； (4)公司獲得利潤(rùn)時(shí)，除依法提取各項(xiàng)基金外，甲、乙、丙分別按 40%、 30%、 30%的比例進(jìn)利潤(rùn)分配； (5)公司設(shè)立董事會(huì)，董事長(zhǎng)負(fù)責(zé)董事會(huì)工作； (6)公司經(jīng)理由董事會(huì)聘任，作為法定代表人，負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)管理工作； (7)公司存續(xù)期間，出資各方均可自由抽回投資。 湯某代 B公司簽字 ， C公司法定代表人簽字蓋公章 。 期間 ， B公司未能成功設(shè)立 。 8月 9日 ， C公司以承租方未依法設(shè)立為由 ， 終止承租協(xié)議 ，轉(zhuǎn)手他人 。 被告辯稱 ? 其未與原告之間簽訂租賃協(xié)議，所謂協(xié)議與 B公司締結(jié)，而 B公司未能設(shè)立，故租賃協(xié)議不成立，過(guò)錯(cuò)在原告方。 金壇市人民法院判決 ? B是湯某等人擬設(shè)立的公司，為設(shè)立中公司租賃房屋是公司設(shè)立的必要行為，若 B公司成立則由 B公司承擔(dān)租賃權(quán)義，在 B公司設(shè)立失敗之際，因 C公司明知原告以擬設(shè)立公司名義與其締約并收取以公司名義交付的首期租金，雙方意思表示真實(shí)，無(wú)其他法律法規(guī)禁止性規(guī)定，且并未影響租賃用途，應(yīng)認(rèn)定協(xié)議有效，因協(xié)議所生權(quán)益，由發(fā)起人即原告承擔(dān)。 案例 公司 設(shè)立中或成功后的民事責(zé)任承擔(dān)？ ? 【 案情 】 2023年 10月 A某 以籌建中的 B浴場(chǎng) 名義向 C某 購(gòu)買裝飾材料，欠款 40萬(wàn)， 11月 B浴場(chǎng)籌備處兩次致函 C某確認(rèn)該事實(shí)。 ? 12月， C某訴 A某和街道辦共同支付欠款。因籌備處不具有獨(dú)立主體資格，街道辦和 D某等為籌建申請(qǐng)人， C要求街道辦而不要求 D某等承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，系 C的選擇權(quán)，予以支持。 ? 故判決： ? 駁回 C對(duì) A的訴訟請(qǐng)求； ? 街道辦承擔(dān)支付欠款責(zé)任。二審法院認(rèn)為：由于一審期間 B尚未成立，判決 B的開(kāi)辦人之一街道辦承擔(dān)責(zé)任并無(wú)不當(dāng)。 C明知 B依法成立，仍堅(jiān)持要求開(kāi)辦人承擔(dān)責(zé)任，而不表示變更訴訟主體，故對(duì)其訴訟請(qǐng)求應(yīng)予駁回。一年后，因劉某工作成績(jī)突出，在年度股東大會(huì)上被選為董事。 2023年 12月，某通迅器材股份有限公司發(fā)現(xiàn)了劉某的這一行為，認(rèn)為手機(jī)的批零業(yè)務(wù)是公司的主要業(yè)務(wù)之一，劉某瞞著公司與他人合伙從事與公司相同的業(yè)務(wù)，侵犯了公司的利益。劉某認(rèn)為自己與他人合伙從事手機(jī)的批零生意，并沒(méi)有影響公司的業(yè)務(wù)，相反這期間公司的手機(jī)業(yè)務(wù)一直在增長(zhǎng)，因此拒絕將所得收入22萬(wàn)元交予公司。 案例分析 競(jìng) ? 他違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)？ ? 本案是一起典型的公司董事、經(jīng)理違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)所引起的糾紛案件。 案例分析 競(jìng) ? 劉某對(duì)公司有什么義務(wù) ? ? 劉某作為公司董事及主管市場(chǎng)的副總經(jīng)理，屬公司重要人員。同時(shí)， 《 公司法 》 也作了權(quán)利與義務(wù)對(duì)等的相關(guān)規(guī)定，要求像劉某這樣的公司董事、經(jīng)理負(fù)如下義務(wù)： ? 約定義務(wù)。 ? 不得損害公司資產(chǎn)的義務(wù)。 ? 競(jìng)業(yè)禁止和同公司交易的限制義務(wù)。 ? 保密義務(wù)。 案例分析 競(jìng) ? 劉某行為的性質(zhì)及法律后果 ? ? 我國(guó) 《 公司法 》 一律禁止董事、經(jīng)理為自己或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與其任職公司同類的營(yíng)業(yè)。明顯違反了 《 公司法 》 有關(guān)競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定。從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 ? 《 公司法 》 ：“董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分。 ? 2023《 公司法 》 (5)未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù) . 案例分析 競(jìng) ? 他“賠了夫人又折兵” ? ? ? 人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：劉某身為某通迅器材股份有限公司的董事、副總經(jīng)理，自營(yíng)與其所任職公司相同的業(yè)務(wù)手機(jī)批零，其行為違反了 《 公司法 》 第 61條的規(guī)定，判決劉某向某通迅器材股份有限公司支付人民幣 22