【正文】 托 ，代為從事招標(biāo)組織活動(dòng)的中介機(jī)構(gòu)。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容的其他協(xié)議。 中標(biāo)通知書(shū) —— 是受要約人作出的同意要約的意思表示（承諾）。 招標(biāo)投標(biāo)的基本概念 21 十、招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書(shū) 招標(biāo)文件 —— 是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示（要約邀請(qǐng)）。招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)是合同（協(xié)議）訂立的一種特殊的形式。通過(guò)招標(biāo)投標(biāo)的方式來(lái)訂立合同，必須要符合 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 規(guī)定的相關(guān)程序。 同時(shí)受 《 合同法 》 的約束。 招標(biāo)投標(biāo)的基本概念 22 九、 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 與 《 合同法 》 的關(guān)系 采購(gòu)與供應(yīng)雙方在采購(gòu)合同訂立過(guò)程及訂立后，雙方的行為和責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)受 《 合同法 》 的約束。與招標(biāo)相比，磋商采購(gòu)程序簡(jiǎn)單可以避免盲目競(jìng)爭(zhēng)。按照能夠滿(mǎn)足采購(gòu)需求，且報(bào)價(jià)最低的原則，從談判對(duì)象中確定成交對(duì)象。 招標(biāo)投標(biāo)的基本概念 23 磋商（競(jìng)爭(zhēng)性談判、議標(biāo)） 。 通常情況下，采購(gòu)是屬于買(mǎi)方主導(dǎo)的購(gòu)買(mǎi)行為。 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 采用的方式： 公開(kāi)招標(biāo)、邀請(qǐng)招標(biāo)。 招標(biāo)投標(biāo)的基本概念 24 八、招標(biāo)與采購(gòu)的關(guān)系 采購(gòu)活動(dòng)有多種方式，而招標(biāo)只是其中的一種方式。但是在這個(gè)節(jié)點(diǎn)以后，招標(biāo)人就失去了這個(gè)權(quán)力，如果在這個(gè)時(shí)候我們?cè)试S招標(biāo)人對(duì)發(fā)出的招標(biāo)文件有最終解釋權(quán)的話，那么我們的招標(biāo)活動(dòng)就很難做到公平和公正。 招標(biāo)投標(biāo)的基本概念 25 七、招標(biāo)人對(duì)招標(biāo)文件不可以有最終解釋權(quán) 我們知道在招標(biāo)投標(biāo)程序中有一個(gè)非常重要的節(jié)點(diǎn)，這就是投標(biāo)文件遞交的截止時(shí)間。 而在實(shí)際的投標(biāo)資格預(yù)審和評(píng)標(biāo)過(guò)程中，由于預(yù)審文件、招標(biāo)文件中的標(biāo)準(zhǔn)不夠清晰，投標(biāo)人提供的信息不全、模糊不易判斷，或者我們對(duì)國(guó)家的一些法律、法規(guī)、規(guī)章條款，有關(guān)行政許可的管理規(guī)定不了解，或者理解上有偏差，從而會(huì)導(dǎo)致意見(jiàn)不一致。評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件確定的評(píng)標(biāo) 標(biāo)準(zhǔn) 和 方法 （ 包括：經(jīng)評(píng)審的最低投標(biāo)價(jià)法、綜合評(píng)估法或者法律、行政法規(guī)允許的其他評(píng)標(biāo)方法 ） ，對(duì)投標(biāo)文件進(jìn)行評(píng)審和比較。（ 競(jìng)爭(zhēng) 、 限價(jià) 。 而在現(xiàn)實(shí)的招投標(biāo)活動(dòng)中，我們往往會(huì)看到存在談判和協(xié)商的過(guò)程，這些都是招標(biāo)不規(guī)范， 不成熟， 水平不高的表現(xiàn)。 根據(jù) 《 中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法 》 第四十六條規(guī)定， 在確定中標(biāo)人之前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容進(jìn)行談判 。當(dāng)我們?cè)?訂立交易合同時(shí)，一但引進(jìn)了競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，是不允許我們就投標(biāo)文件與承包供應(yīng)商進(jìn)行談判的，這些要求在相關(guān)的法律條文上都有所規(guī)定。 * 任何人都應(yīng)該對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)，但千萬(wàn)不要為別人去履行義務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任。 該由招標(biāo)人決定的事情，行政監(jiān)督部門(mén)不要去干涉； 該由投標(biāo)人完成的工作，招標(biāo)人、代理機(jī)構(gòu)或者評(píng)標(biāo)專(zhuān)家不要去替代；該由評(píng)標(biāo)委員會(huì)來(lái)完成的工作或者作出決定的，其他人不要去參與或者非法干預(yù)。 招標(biāo)投標(biāo)的基本概念 28 四、所謂行為的不可替代性 在招投標(biāo)活動(dòng)中我們一定要注意行為主體和責(zé)任主體的問(wèn)題。 三、招標(biāo)投標(biāo)的特性： 競(jìng)爭(zhēng)性、 程序性、 規(guī)范性、 一次性、 技術(shù)經(jīng)濟(jì)性。 投標(biāo)沒(méi)有競(jìng)爭(zhēng)的招標(biāo)，不能稱(chēng)之為招標(biāo)，我們?yōu)槭裁匆獓?yán)格禁止和打擊串標(biāo)圍標(biāo)、地區(qū)封鎖、行業(yè)壟斷等行為，其目的就在這里。 招標(biāo)投標(biāo)的基本概念 29 一、什么是招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)？ 招標(biāo)投標(biāo)是一種有序的 市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)交易方式 ， 也是規(guī)范選擇交易主體， 訂立交易合同的法律程序 。在實(shí)踐中我們經(jīng)常可以發(fā)現(xiàn)有些同志由于對(duì) 法律 和 相關(guān)規(guī)定 的不熟悉，又習(xí)慣于用日常生活中的思維方式來(lái)考慮和處理問(wèn)題，因此在工作中往往會(huì)出現(xiàn)了一些不正常的情況，有意或無(wú)意的損害了當(dāng)事人的合法權(quán)益，并導(dǎo)致了一些爭(zhēng)議，讓我們付出了很大的社會(huì)成本和行政成本。招 標(biāo) 采 購(gòu) 指 引 一、招投標(biāo)的基本概念和要求 引 言 在招標(biāo)投標(biāo)及其評(píng)標(biāo)活動(dòng)中我們首先追求的是合法性，招標(biāo)、投標(biāo)、評(píng)標(biāo)、中標(biāo)、簽訂合同，以及有關(guān)行政監(jiān)督管理部門(mén)對(duì)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)實(shí)施的監(jiān)督和管理等，都必須依據(jù)法律，在法律規(guī)定的前提下進(jìn)行，任何單位和個(gè)人都不得違反法律規(guī)定和破壞交易規(guī)則。 如何提高我們的法律意識(shí)、職業(yè)道德和工作能力水平，保證招投標(biāo)活動(dòng)能夠按照依法和規(guī)范的要求進(jìn)行，一直以來(lái)是我們比較注重的問(wèn)題。而這種情況目前看來(lái)還不是個(gè)別現(xiàn)象，需要引起我們的重視，并通過(guò)不斷的學(xué)習(xí)和培訓(xùn)來(lái)提高認(rèn)識(shí)。 簡(jiǎn)單的說(shuō)所謂招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，就是在合同（協(xié)議）訂立的過(guò)程中引進(jìn)了 競(jìng)爭(zhēng) 的機(jī)制。 二、招標(biāo)的原則： 除了 “ 公開(kāi)、公平、公正和誠(chéng)實(shí)信用 ” 的基本原則以外，還包括競(jìng)爭(zhēng)、科學(xué)、擇優(yōu) 、經(jīng)濟(jì)、效益、效率等。同時(shí)還有，行為的不可替代性、要約 (投標(biāo)文件 )的不可談判性、對(duì)投標(biāo)人選擇和評(píng)價(jià)的不宜表決性等。哪些工作是招標(biāo)人做的？哪些工作是投標(biāo)人做的？哪些工作是評(píng)標(biāo)委員會(huì)做的？行政監(jiān)督機(jī)關(guān)和相關(guān)部門(mén)應(yīng)該做哪些事情而不應(yīng)該做哪些事情，這些問(wèn)題必須要搞清楚，定位必須要準(zhǔn)確，不可以錯(cuò)位、越位或者不到位。 在招投標(biāo)活動(dòng)中行政行為和民事行為不可以相互替代， 但是應(yīng)該相互監(jiān)督。 招標(biāo)投標(biāo)的基本概念 27 五、所謂要約 (投標(biāo)文件 )的不可談判性 招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)是一種有序的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)交易方式，也是規(guī)范選擇交易主體，訂立交易合同的法律程序。例如： 根據(jù) 《 評(píng)標(biāo)委員會(huì)和評(píng)標(biāo)方法暫行規(guī)定 》 第十九條規(guī)定， 評(píng)標(biāo)委員會(huì)可以書(shū)面方式要求投標(biāo)人對(duì)投標(biāo)文件作必要的澄清、說(shuō)明或補(bǔ)正，但不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容。 根據(jù) 《 中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法 》 第五十五條規(guī)定， 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人違反本法規(guī)定，與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容進(jìn)行談判的，給予警告，對(duì)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。由于招標(biāo)水平不高，應(yīng)該可以在招投標(biāo)過(guò)程中解決的問(wèn)題而沒(méi)有解決，中了標(biāo)以后再來(lái)進(jìn)行談判協(xié)商，這時(shí)候招標(biāo)人必然要付出更大的代價(jià)。） 招標(biāo)投標(biāo)的基本概念 26 六、所謂對(duì)投標(biāo)人選擇和評(píng)價(jià)的不宜表決性 根據(jù) 《 中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法 》 第四十條規(guī)定。 根據(jù) 《 中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法 》 第四十四條規(guī)定， 評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員 應(yīng)當(dāng)客觀、公正地履行職責(zé)，遵守職業(yè)道德，對(duì)所提出的評(píng)審意見(jiàn) 承擔(dān)個(gè)人責(zé)任 。為了解決這一矛盾，有時(shí)候我們會(huì)采用表決的方法（由集體來(lái)承擔(dān)責(zé)任）來(lái)進(jìn)行處理，而得出的結(jié)論有時(shí)候可能是錯(cuò)誤的，并且很容易發(fā)生拉票或賄賂等行為。在這個(gè)節(jié)點(diǎn)以前，招標(biāo)人可以對(duì)已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行解釋、修改進(jìn)行補(bǔ)充完善。 同樣我們政府行政監(jiān)督機(jī)關(guān)在調(diào)查和處理投訴、舉報(bào)爭(zhēng)議案件的過(guò)程中，對(duì)理解招標(biāo)文件的條款出現(xiàn)不同意見(jiàn)時(shí)，也不能完全聽(tīng)由招標(biāo)人來(lái)進(jìn)行解釋?zhuān)蛘哂烧袠?biāo)人來(lái)作出裁定。采購(gòu)方式包括：招標(biāo)（公開(kāi)或邀請(qǐng)）、詢(xún)價(jià)、比選、磋商、竟買(mǎi)、訂單等。 《 政府采購(gòu)法 》 采用的方式： 公開(kāi)招標(biāo)、邀請(qǐng)招標(biāo)、競(jìng)爭(zhēng)性談判、詢(xún)價(jià)采購(gòu)、單一來(lái)源采購(gòu)等。而招標(biāo)是屬于 選擇交易對(duì)象 的一種方式，即有購(gòu)買(mǎi)行為，如工程、貨物和服務(wù)的采購(gòu)，也有出售行為，如特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、土地使用權(quán)、科研成果和技術(shù)專(zhuān)利等的出售或出讓。 方法是采購(gòu)人向符合相應(yīng)資格條件的多家（一般不少于三家）供應(yīng)商或承包人發(fā)出談判文件，分別通過(guò)談判、承諾等商定價(jià)格、實(shí)施方案和合同條件。 特點(diǎn)和條件 ： 采購(gòu)人受采購(gòu)時(shí)間、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、市場(chǎng)因素的限制，對(duì)采購(gòu)的需求標(biāo)準(zhǔn)難以描述和實(shí)現(xiàn)途徑缺少了解，只能通過(guò)與有限的供應(yīng)商或承包人進(jìn)行靈活、充分的談判溝通，才能確定或正確表達(dá)采購(gòu)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)格、供應(yīng)或承包能力和實(shí)施方案等需求，從而選擇滿(mǎn)意的成交對(duì)象。 但是，競(jìng)爭(zhēng)性弱、透明性和規(guī)范性差，行為難以控制，容易作弊。但在招標(biāo)投標(biāo)過(guò)程中雙方的權(quán)利、義務(wù)以及招標(biāo)投標(biāo)的程序要嚴(yán)格遵守 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 的規(guī)定。 目前有一種觀點(diǎn)認(rèn)為 《 合同法 》 是實(shí)體法， 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》是程序法。 《 合同法 》 是訂立合同的一般規(guī)定，而 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 是訂立合同的特別規(guī)定，一般規(guī)定要服從特別規(guī)定。 招標(biāo)投標(biāo)各方通過(guò)公平競(jìng)爭(zhēng)、公正評(píng)價(jià)的規(guī)范程序完成合同主體的選擇和合同權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的約定；合同即是招標(biāo)決策的結(jié)果和項(xiàng)目實(shí)施的控制目標(biāo)，也是檢驗(yàn)、評(píng)價(jià)合同各方全面履行權(quán)利、義務(wù)，承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)。 * 投標(biāo)文件 —— 是希望和他人訂立合同的意思表示（要約）。 根據(jù) 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 第四十六條規(guī)定： “ 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書(shū)面合同。 ” 招標(biāo)投標(biāo)的基本概念 20 十一、招標(biāo)人、招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)、潛在投標(biāo)人、投標(biāo)人 招標(biāo)人 —— 是依照 《 招標(biāo)投標(biāo)法 》 的規(guī)定提出招標(biāo)項(xiàng)目、進(jìn)行招標(biāo)的法人或者其他組織。 潛在投標(biāo)人 —— 招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)發(fā)出后有可能參加投標(biāo)的法人或者其他組織。 招標(biāo)人 /潛在投標(biāo)人； 招標(biāo)人 /投標(biāo)人； * 招標(biāo)人 /中標(biāo)候選人； 招標(biāo)人 /中標(biāo)人； 發(fā)包人（甲方） /承包人（乙方）。 十三、投標(biāo)資格審查 投標(biāo)資格預(yù)審（在發(fā)售招標(biāo)文件前，由 資格審查委員會(huì)對(duì)投標(biāo)申請(qǐng)人進(jìn)行資格審查。國(guó)家對(duì)投標(biāo)人的資格條件另有規(guī)定的，要符合這些規(guī)定。 提示：由于在資格預(yù)審程序中沒(méi)有公開(kāi)啟封的環(huán)節(jié)，因此資格審查委員會(huì)在審查前，要認(rèn)真檢查資格預(yù)審申請(qǐng)文件的密封情況，是否符合資格預(yù)審文件的要求，如出現(xiàn)破損或者懷疑被提前拆封時(shí)，應(yīng)該啟動(dòng)澄清、說(shuō)明程序或者要求召集相關(guān)資格預(yù)審申請(qǐng)人對(duì)其資格預(yù)審申請(qǐng)文件進(jìn)行核查確認(rèn)。 資格后審程序： 1）發(fā)布出售招標(biāo)文件公告； 2）出售和購(gòu)買(mǎi)招標(biāo)文件（ 不受限制的購(gòu)買(mǎi) ）； 3）遞交和接收投標(biāo)文件； 4）組建評(píng)標(biāo)委員會(huì)； 5）評(píng)標(biāo)（ 對(duì)投標(biāo)人的資格進(jìn)行審查 ）。 工程招標(biāo)文件的內(nèi)容一般應(yīng)包括：招標(biāo)公告（投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)）、投標(biāo)人須知（包括：投標(biāo)人須知前附表）、評(píng)標(biāo)辦法、合同條款及格式、工程量清單、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求、圖紙、投標(biāo)文件格式、以及其它材料。實(shí)質(zhì)性要求必須明確標(biāo)注，加“★”號(hào)給以提示。 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的招標(biāo)文件，應(yīng)當(dāng)使用國(guó)務(wù)院發(fā)展改革部門(mén)會(huì)同有關(guān)行政監(jiān)督部門(mén)制定的標(biāo)準(zhǔn)文本。 在招標(biāo)文件及其評(píng)標(biāo)辦法，特別是在一些實(shí)質(zhì)性的條款中，出現(xiàn)了一些模糊不清的或者可以有多種理解的詞句。 * 招標(biāo)文件中的某些條款中存在用詞不規(guī)范、概念不清