【正文】 ；（3）如果得不到被代理人的追認，第三人也不撤回其意思表示，行為人則應承擔相應的責任。 但在實踐中，由于無權代理行為并非一定都不利于被代理人，因此各國法律對無權代理行為并不禁止，而是規(guī)定只要無權代理行為得到代理人的追認，便可成為自始有效的行為。因此在訂立合同前，必須了解對方是否具有代理權，才不至于上當受騙。沒有代理權，超越代理權或代理權終止后以被代理人名義訂立經(jīng)濟合同的行為，在法律上統(tǒng)稱無代理權。 無代理權而代簽合同和代理權終止后代理簽訂合同，是談判中的另一種漏洞。如我方意在發(fā)出可撤消的要約，則可以某種方式保留對方承諾前我方撤消的權利，并根據(jù)實際情況發(fā)出撤消通知。反之若只想邀請對方要約，自己就不能發(fā)出只有要約性質的建議，以免被對方誤解而引起麻煩。 為了避免上述漏洞，應當作到以下幾點：（1）盡量了解外商所在國的規(guī)定和習慣作法，了解有關國際公約的規(guī)定。1992年6月，河南省某礦務局在發(fā)給尼泊爾某建設公司的書面要約后，在規(guī)定受要約人答復的10天有效期限內，單方面決定將要約的標的轉給第三人，并在事前事后均未告訴受要約人，致使受約人遭受損失。 同樣，要約人必須受自己要約的約束。但《公約》允許締約國對之提出保留，我國就是其中之一，即保留書面形式為合同成立的必要條件。英美法律的規(guī)定比較復雜，且與上述國家有所不同。我國涉外的經(jīng)濟法明確規(guī)定，合同必須采取書面形式，即書面形式是涉外經(jīng)濟合同成立的條件之一。但合同和隨后的信用證均未規(guī)定該項，合同執(zhí)行人員不知口頭承諾，將貨物裝在同一船上，外商接到通知后提出異議，要求執(zhí)行口頭承諾，我方認為口頭承諾是無效的，拒不執(zhí)行。最終以我方賠償對方2萬美元結束，該案例就是因為我方在對方承諾后，又變更要約，屬于違約行為。因而我方復電“仍以800美元/噸出售，望貴方理解”。菲方于8月8前承諾。1992年7月我國某公司向菲律賓某公司發(fā)電傳“以每噸800美元CIF菲律賓港口的價格出售某種貨物300噸，7月25日前承諾有效”。即在要約函電上注明要約或實盤；一種是間接式，即雖無上述文字，但其內容表明要約人有受約束的意思，這種意思是依據(jù)要約的內容以一般的貿易常識或慣例中自然推出來的結論。要約一經(jīng)對方承諾確認，合同即告成立，無須再征求要約人的意見。按照《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》的定義，向一個或一個以上特定的人提出訂立合同的建議，如果十分明確，并表明發(fā)價人在得到接受時承諾約束的意旨，即構成要約。 要約與承諾中的漏洞。主要調查內容有：A基本情況住址、法定代理人、電傳、銀行帳號和企業(yè)性質；B政治關系、社會地位。因此對對方的調查了解是十分必要的。簽訂涉外經(jīng)濟合同前，對于外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織的法人資格與行為能力，必須進行嚴格的資信調查。實際上該公司注冊資金只有3000元港幣，但要履行的合同是130萬元。實際上香港華源公司是一個二人組成的無限公司。 未對對方的資信情況或履約能力進行調查而簽約，致使自已利益受損。因此保密協(xié)議最好做一例外規(guī)定，即當事人不能達成技術合同時，保密期限限定為若干時間（3—5年）。不過，一律采取這種規(guī)定有時對義務方不太合理。保密期限一般應是自雙方正式達成協(xié)議時起到有關技術合同簽訂并且生效時止。解決這一漏洞的方法就是，訂約前簽訂獨立的保密協(xié)議，其中就磋商階段和談判過程中，一方從另一方取得的情報、資料、技術信息等既定保密義務，如有違反，泄露方應承擔經(jīng)濟賠償?shù)呢熑?。如何避免這些漏洞，同時又滿足合同雙方的利益和法律規(guī)定呢？根據(jù)多年來的經(jīng)驗和對大量案例的分析，我們總結了以下幾點： 由于一方保密意識不強，致使另一方免費獲得技術秘密。編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第32頁 共32頁涉外合同管理全過程中的漏洞與避免一． 涉外經(jīng)濟合同談判中的漏洞與避免 涉外經(jīng)濟合同談判是簽訂合同的必經(jīng)程序，成功的談判對涉外經(jīng)濟合同的簽訂和順利履行都起到重要作用。在實踐中，常常因談判過程中的漏洞，致使合同無法簽訂成功和順利履行。1991年4月，江蘇新陽科研所訴英國威特公司技術秘密案就是一例，由于我方在未對技術保密事項作詳細規(guī)定的情況下，就將技術核心資料提供給投資方英國威特公司，結果英方不僅中斷了協(xié)議，而且竊取技術并制造出產品在國際市場銷售（包括中國）。在簽訂保密協(xié)議時，應注意兩點：（1）、保密范圍應規(guī)定具體一些，以便在發(fā)生糾紛時分清是非；（2）、保密期限問題。因為屆時關于技術保密事項將由技術合同加以全面規(guī)定，保密協(xié)議也就失去了其應有的作用。因為雙方當事人也可能最終未達成技術合同，按規(guī)定義務人就會承擔永久的保密義務。此外，還應注意先前訂立的保密協(xié)議，不能代替技術合同保密條款，因為二者的保密范圍是不一樣的。1987年2月沈陽光大制造廠訴香港華源公司合同糾紛案就是由于未對華源公司進行資信調查，盲目簽約并履行，結果被騙取100萬元人民幣的藥材。 某商業(yè)局（甲方）訴香港某承建有限公司索賠案就是因未對對方履行能力調查，盲目簽約，致使合同無法履行，最終造成損失。 上述二例都是由于在談判前未對對方的資信情況和對方當?shù)赜嘘P法律規(guī)定進行詳細調查情況下，就盲目簽約，造成利益受損。一般來說，外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織即使具備了法人資格也未必一定有簽訂、履行經(jīng)濟合同的權利能力和行為能力，而且外國企業(yè)分類很多，種類不同，所能承擔的責任義務也不同，簽約和履約的能力也就不同。一般可以通過以下六種途徑對外商進行資信調查：（1）通過我國外資機構或專業(yè)公司進行調查；（2）通過我國有涉外業(yè)務的銀行，尤其是中國銀行，進行咨詢調查；（3）通過我國駐外辦事機構進行調查；（4）通過民間組織或友好人士調查；（5）通過國內外專業(yè)咨詢公司、服務機構進行調查；（6）在洽談過程中實地考查。C注冊資本及財務狀況；D商業(yè)信譽和經(jīng)營作風、商業(yè)道德；E讓外方提供有關證書。主要有以下三個方面：(1)對方已承諾，要約人不能再變更要約；（2）口頭承諾在不同國家具有不同效力；（3）要約人必須受自己要約的約束。可見要約應具備下述條件：須以訂立合同為目的的建議；須向特定人發(fā)出，表明一經(jīng)對方承諾即受構成的意思；須具有確定的內容。這各意思表示有兩種方法：一種是直接法。因為這種表示具有間接的特點，所以受要約人對要約的內容必須仔細地加以審查，以確定其是否具有“受約束的意思”。后經(jīng)雙方協(xié)商，我方同意增加至500噸，價格780美元每噸，并通知對方：“此為我方最后出價，8月10日前承諾有效”。但此時世界市場價格上漲。菲方堅持以780美元/噸執(zhí)行合同。 19