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正文內(nèi)容

法律社會(huì)學(xué)(朱蘇力)-展示頁

2024-08-19 17:55本頁面
  

【正文】 社會(huì)的角度做了分析,他指出,國際貿(mào)易要求商品所有者的流動(dòng)不受限制,也要求他所接受的法律在各地應(yīng)當(dāng)是大致相同的,即平等的。工人的勞動(dòng)力是商品而不是工人個(gè)人,工人個(gè)人是自由的。只有這樣才能保障交易的正常進(jìn)行?!  槭裁醋杂善降瘸蔀槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的核心原則?許多人認(rèn)為是人類理性的突然發(fā)現(xiàn);馬克思對(duì)此作出了分析。(“是我們禁止流浪,但問題是誰流浪”。有如經(jīng)濟(jì)學(xué)中的“路徑依賴”,正是馬克思的所說的:人是創(chuàng)造歷史,但他是在一定的歷史條件下創(chuàng)造歷史。(以后的結(jié)構(gòu)主義、功能主義、及譜系學(xué)的研究中其實(shí)就有馬克思的方法論在里頭。而現(xiàn)代社會(huì)為什么強(qiáng)調(diào)罪責(zé)自負(fù),也應(yīng)從這個(gè)角度去研究)?!∥覀儫o法想象一個(gè)饑寒交迫的農(nóng)民會(huì)參加什么保護(hù)動(dòng)物組織。(不要否認(rèn)這一點(diǎn),正因?yàn)槲覀兇蠖鄶?shù)人是異性戀者,所以我們才視同性戀者為異端。把社會(huì)看成一個(gè)整體,法律是作為上層建筑的一部分而發(fā)揮作用的,經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)與上層建筑具有同構(gòu)性。黑格爾看到了變化(絕對(duì)理念的變化),馬克思則認(rèn)為一切都處在流變之中,這一觀點(diǎn)被達(dá)爾文的研究印證。馬克思是一位非常重要的思想家,對(duì)法律與社會(huì)的關(guān)系提出了非常重要的論述。所以,在奸淫幼女的罪名上,似乎就不應(yīng)該太過強(qiáng)調(diào)什么是否明知十四歲。又如“這個(gè)人太壞”,為什么?肯定有一些事實(shí)讓你這么認(rèn)定。任何一個(gè)概念都可以變成一個(gè)可觀察到的現(xiàn)象。沒有什么意義。也不能停留在那些似是而非的解說上?!》缮鐣?huì)學(xué)(2)朱蘇力 上傳時(shí)間:200628 第二講 馬克思的貢獻(xiàn) 上法學(xué)研究中,經(jīng)驗(yàn)的研究、因果關(guān)系的研究非常重要。 中國正處于社會(huì)變革的重大時(shí)期,單靠法條主義不可能是中國法治發(fā)展的最佳路徑。它又包括兩個(gè)傳統(tǒng):一是以問題的方式出現(xiàn),圍繞具體的問題展開研究;二是跨學(xué)科的法學(xué)研究,如法律經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)生物學(xué)、法律人類學(xué)、哲學(xué)特別是分析哲學(xué)、統(tǒng)計(jì)學(xué)等(如心理學(xué)對(duì)刑事訴訟結(jié)構(gòu)提出了新的挑戰(zhàn))。這種意義上的社會(huì)學(xué)在現(xiàn)代社會(huì)比較弱化??偟膩碚f,從宏觀的角度講,法律社會(huì)學(xué)是作為一個(gè)單獨(dú)的學(xué)科而存在的,有自己的研究對(duì)象和方法,主要研究法律與其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系。20世紀(jì)60年代以后,美國乃至整個(gè)世界上出現(xiàn)了很多的問題,比如女權(quán)主義、環(huán)境問題、種族問題等,促進(jìn)了法律社會(huì)學(xué)的發(fā)展?;裟匪拐f:“法律的生命在于經(jīng)驗(yàn)而不是邏輯”、“將來法律的主宰是經(jīng)濟(jì)學(xué)家和統(tǒng)計(jì)學(xué)家”,以及卡多佐說“法律的終極目的是社會(huì)福利”等,都是體現(xiàn)了對(duì)法律形式主義、法條主義的反動(dòng)。這個(gè)傳統(tǒng)的發(fā)展主要是在1864年以后,當(dāng)時(shí),美國開始進(jìn)入了帝國主義階段,經(jīng)濟(jì)的發(fā)展以及社會(huì)問題的增加使得原有的法律不在適應(yīng),由于在侵權(quán)法、刑法、公司法等傳統(tǒng)的普通法領(lǐng)域制定法并不加以干涉,法官就面臨著改革法律的迫切任務(wù)。它是從法官的傳統(tǒng)中發(fā)展出來的,經(jīng)驗(yàn)的色彩很濃。現(xiàn)在又有哈貝馬斯等代表人物。糾正了法律職業(yè)化所帶來的對(duì)法律自身過多的關(guān)注的狀況。他們從自己的知識(shí)傳統(tǒng)出發(fā),揭露了法與其它社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系;雖然其有些結(jié)論比較粗糙或者太一般化。即宏觀角度的傳統(tǒng),關(guān)注大的宏觀的結(jié)構(gòu)。近代意義的法社會(huì)學(xué)的兩大傳統(tǒng)實(shí)在19世紀(jì)中葉產(chǎn)生的。歷史學(xué)派的薩維尼認(rèn)為法律是民族精神的體現(xiàn)。在這個(gè)意義上,法律社會(huì)學(xué)的先驅(qū)是孟德斯鳩和歷史法學(xué)派的薩維尼等。再到霍布斯和洛克,他們雖然是談法律,但其文章德主要內(nèi)容竟是非法律本身的問題??鬃釉唬旱略谛滔?。早期的思想家都是雜家,他們的思考不是按照現(xiàn)代意義上的學(xué)科的邊界來進(jìn)行的,而是依靠他們的直覺和?如柏拉圖是從社會(huì)正義的角度考慮法治的問題的,強(qiáng)調(diào)哲學(xué)王的統(tǒng)治,但他后來又發(fā)現(xiàn)這種哲學(xué)王在現(xiàn)實(shí)世界中是不存在的,于是又提出法律的重要性。 二、法律社會(huì)學(xué)既是一門新的學(xué)科,又是一門古老的學(xué)科。正因?yàn)橐陨系脑?,關(guān)于法律社會(huì)學(xué),本課程旨在介紹一種思路、方法性的東西。(再如人工流產(chǎn)問題,一夫一妻制和一夫多妻制的問題,等等)我們僅僅通過概念法學(xué)的角度都很難理解這些問題。(見蘇力《一個(gè)不公正的司法解釋》)法律社會(huì)學(xué)當(dāng)然不能包治百?。坏?,法律社會(huì)學(xué)可以看到社會(huì)條件、社會(huì)結(jié)構(gòu)、政治結(jié)構(gòu)乃至微觀上的個(gè)人的行動(dòng)對(duì)法律的影響。如最高院關(guān)于“奸淫幼女”罪的司法解釋,如果單從刑法理論的角度考慮的話,似乎沒有什么問題;但一旦放到社會(huì)中去,問題就出現(xiàn)了。法律社會(huì)學(xué)是對(duì)法律形式主義的糾正。(“法律必須被信仰”,這句話所描述的狀態(tài)永遠(yuǎn)不可能完全達(dá)到。另外,法律社會(huì)學(xué)也從微觀的角度進(jìn)行研究,把法律的實(shí)施看作是社會(huì)博弈。為什么農(nóng)村不容易搞法治?也許有一個(gè)社會(huì)生活環(huán)境的問題。這是從宏觀的角度研究法律,是法律社會(huì)學(xué)最主要的研究內(nèi)容之一,也是歐洲法律社會(huì)學(xué)的主要內(nèi)容。法律決不是一個(gè)孤立的現(xiàn)象。這種現(xiàn)象存在于不同國家、地區(qū)以及同一國家地區(qū)的不同時(shí)期中。有時(shí)候相似的法律變革卻引起了不同的結(jié)果。法律社會(huì)學(xué)(1)朱蘇力 上傳時(shí)間:200623 第一講 總論一、  法律規(guī)則無疑具有重要性,與我們的生活緊密相關(guān);同時(shí)也對(duì)社會(huì)發(fā)展作出了重大的貢獻(xiàn),如羅斯福新政、里根改革等。但是,相關(guān)的一點(diǎn)是,法律的重要性能到什么樣的程度?歷史的經(jīng)驗(yàn)告訴我們有些法律變革并不是很成功甚至很不成功。(如明治維新和戊戌變法的對(duì)比)。為什么會(huì)這樣?難道是因?yàn)榉杀旧碇贫ǖ暮脡牡膯栴}嗎?顯然很難這樣回答。法律社會(huì)學(xué)正是要研究社會(huì)的基本條件對(duì)法律制度的影響。比如,熟人社會(huì)和陌生人社會(huì),其法律制度必然不可能是相同的。我們發(fā)現(xiàn)許多復(fù)雜的法律制度是配合陌生人社會(huì)即現(xiàn)代商業(yè)社會(huì)設(shè)計(jì)的。一項(xiàng)法律制定出來后,必然會(huì)引起人們的社會(huì)博弈,不可能要求人們完全的毫無反應(yīng)的依法律而為。)每個(gè)人對(duì)法律都會(huì)有所反應(yīng)。法律形式主義雖然作了奠基,但是它不能解決大量的社會(huì)問題。比如,有可能觸犯這一條罪的人可能是哪些人呢?律師、法官和檢察官的回旋余地大了之后會(huì)有什么樣的后果呢?舉證責(zé)任會(huì)有什么變化由此檢查機(jī)關(guān)的資源配置又會(huì)有什么變化呢?但愿這只是杞人憂天。很多問題都可以納入法律社會(huì)學(xué)的研究領(lǐng)域,如女權(quán)主義、同性戀問題,以及在國際交往中出現(xiàn)的不同社會(huì)的不同做法如對(duì)待安樂死的態(tài)度問題,西方由于基督教的傳統(tǒng)和某些技術(shù)問題而對(duì)安樂死相當(dāng)慎重。只有把部門法的邊界打破,把學(xué)科的邊界打破,問題才能達(dá)到很好的認(rèn)識(shí)和解決。而不是過多的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。它的萌芽在最古老的思想家的思想中就存在。亞里士多德對(duì)政體的考慮也是關(guān)注了與政體相關(guān)的國家疆土問題以及中產(chǎn)階級(jí)問題等。奧古斯丁、阿奎那講自然法。(如《利維坦》雖然說的是自然法,卻主要談的是國家)真正意義上的法學(xué)產(chǎn)生于十九世紀(jì),它是隨著律師和法官職業(yè)的出現(xiàn)而形成的。孟德斯鳩在《論法的精神》一書中提到了法律與地理、氣候、政體、國家大小以及人種等的關(guān)系,雖然其某些結(jié)論看起來是很荒謬的,但是其分析問題的思路是正確的,揭露了很多人們沒有注意到的聯(lián)系。這里的民族精神,雖然有些抽象化,但是也可以在一定意義上理解為社會(huì)綜合條件。在歐洲是一個(gè)傳統(tǒng)。其創(chuàng)始人是馬克思、韋伯和迪爾凱姆。但是其思路對(duì)后世是有重大影響的。此外,人類學(xué)、心理學(xué)以及自然科學(xué)的發(fā)展對(duì)法學(xué)的發(fā)展都產(chǎn)生了重大影響。另一個(gè)傳統(tǒng)是英美特別是美國的法律社會(huì)學(xué)。即使理論化較濃的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)也是從判例中發(fā)展起來的。他們必須面對(duì)現(xiàn)有的社會(huì)條件和狀況。他們注意把非法律學(xué)科與法律結(jié)合,如心理學(xué)的知識(shí),認(rèn)為法官的審判是受他的心理因素的影響的。在這一時(shí)期,馬克思、韋伯、和迪爾凱姆被重新發(fā)現(xiàn),此外還有福柯以及闡釋學(xué)被重視,現(xiàn)代意義上的法社會(huì)學(xué)更加強(qiáng)調(diào)一個(gè)學(xué)科依靠多種學(xué)科知識(shí)解決某一個(gè)問題,被稱為法律和社會(huì)科學(xué)(law and social sciences)。它往往限于理論,對(duì)部門法雖有啟發(fā)性,但對(duì)適用法律并無太大影響。而微觀意義上的法律社會(huì)學(xué)并沒有明確的學(xué)科界限,它是研究一個(gè)具體的法律問題與相關(guān)學(xué)科的關(guān)系,包括具體關(guān)系和綜合關(guān)系。當(dāng)然,這些劃分都不是絕對(duì)的。我們要深入思考這個(gè)問題。我們不能只停留在概念上。比如說法律文化,真的有什么永恒不變的文化嗎?如果說中國人厭訟是一種文化的表現(xiàn),那么文化又是什么呢?顯然,它又不得不歸結(jié)為厭訟等表現(xiàn)形式。我們的研究,應(yīng)當(dāng)剔除概念的東西,應(yīng)當(dāng)觀察一個(gè)現(xiàn)象對(duì)另一個(gè)現(xiàn)象的影響,而不是一個(gè)概念對(duì)另一個(gè)概念的影響。(比如男女誰比較心軟,“心軟”這個(gè)比較抽象的概念就可以變得非常經(jīng)驗(yàn)化,支持女性比較心軟的人會(huì)舉出很多有關(guān)女性心軟的實(shí)例,比如女性關(guān)心人,看見別人的悲傷會(huì)表示同情,等等?!  ∮秩缧谭ㄉ系姆缸镆鈭D,其實(shí)也是通過對(duì)犯罪人的行為
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