我國行政法淵源一-展示頁
2025-07-07 19:19本頁面
【正文】 ，在這一點(diǎn)上卻是完全地一致：法律都是國家機(jī)關(guān)“制定”出來的白紙黑字的文本。1989年出版的第二本全國行政法統(tǒng)編教材《行政法學(xué)》，可以視為這種重述在行政法學(xué)獲得正統(tǒng)性。多數(shù)作者把行政法淵源限定在憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例以及行政規(guī)章范圍，反對(duì)把行政規(guī)章“排除在行政法之外”，也反對(duì)把行政法的范圍擴(kuò)大到鄉(xiāng)或者縣一級(jí)人民政府的規(guī)范性文件。第一本全國行政法學(xué)統(tǒng)編教材《行政法概要》在論述行政法的淵源時(shí)稱，“行政法是由各種含有行政法規(guī)范性質(zhì)和內(nèi)容的法律文件和法規(guī)所組成的”。在行政法著作出現(xiàn)前，權(quán)威的法學(xué)辭書在介紹行政法時(shí)，用的是與法理學(xué)相同的口氣。 在法學(xué)理論中，法律淵源則呈現(xiàn)從彌散到集中的相反趨勢。經(jīng)過這些連續(xù)的授權(quán)，法律淵源在80年代中期基本成型，在2000年的《立法法》最后鞏固。70年代末以后，國務(wù)院、省級(jí)地方人大、省級(jí)地方政府、最高法院和最高檢察院、國務(wù)院部委、省會(huì)城市和一些較大市的人大和政府相繼取得了規(guī)則制定的權(quán)力。不單國務(wù)院和地方?jīng)]有被賦予立法權(quán)，連全國人大常委會(huì)都沒有國家立法權(quán)(全國人大常委會(huì)有權(quán)解釋法律)，可謂“法不二出”。這種理念在“54憲法”中得到鮮明的體現(xiàn)。 先說法律文本意義上法律淵源的發(fā)展。在法學(xué)理論中，法一開始就被定義為各級(jí)國家機(jī)關(guān)制定的各種規(guī)范性文件，隨后，范圍不斷收縮，止于法規(guī)、規(guī)章和司法解釋。它有著兩個(gè)明顯不同的理論淵源。具體地說，我國的法律淵源包括：憲法，法律，法規(guī)(包括行政法規(guī)、地方性法規(guī)和自治法規(guī))，規(guī)章(包括國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章)，法律解釋等?！ ∫?我國行政法淵源的主流觀點(diǎn) 主流的法學(xué)理論認(rèn)為，法律淵源是一國法律的存在方式，或者說表現(xiàn)方式。在權(quán)威機(jī)關(guān)制定和認(rèn)可的淵源中，本文還討論了憲法、國際條約的司法適用效力，以及其他規(guī)范性文件(行政規(guī)定)?！ ”疚膶⒎此嘉覈姓Y源的性質(zhì)，并把法律淵源理解為一種法律論據(jù)，即闡述一種法律制度或者爭辯一條法律規(guī)范時(shí)，可以使用的形式多樣、具有說服力的論據(jù)。這一主流觀點(diǎn)體現(xiàn)了我國學(xué)者在特定情境中，面對(duì)國家治理難題，構(gòu)建行政法治的一種努力。我國行政法的淵源一 我國行政法淵源理論在20年間幾經(jīng)變遷。目前對(duì)行政法淵源的理解，大體定位在法律、法規(guī)、規(guī)章和法律解釋等制定法層面上。鑒于主流觀點(diǎn)所面臨的困境，一些學(xué)者試圖對(duì)它加以修正，但法律淵源作為法律存在形式和執(zhí)法依據(jù)這一基本命題還沒有根本動(dòng)搖。在此基礎(chǔ)上，本文提出并闡述法律淵源應(yīng)當(dāng)包括一般法律原則、民間習(xí)慣、行政慣例和司法判例、法律學(xué)說、比較法等非制定法因素。最后，本文探討如何整合各種法律淵源，以及各種法律淵源之間是否存在、在什么意義上存在優(yōu)先關(guān)系。我國法律存在于(表現(xiàn)為)特定級(jí)別的國家機(jī)關(guān)依照特定程序制定和頒布的規(guī)范性文件?！ ?一)行政法淵源主流觀點(diǎn)的形成 當(dāng)我們回溯20年來中國法學(xué)中各種法律淵源理論，我們發(fā)現(xiàn)，當(dāng)前流行的法律淵源理論是一系列法律實(shí)踐和理論變遷的產(chǎn)物。在正式法律文本中，法最初被看作最高權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法律，此后立法權(quán)不斷分化，及于法規(guī)、規(guī)章和法律解釋。兩個(gè)源流基本殊途同歸，匯流成今天流行的法概念。中華人民共和國建立并制定憲法后，依照新的國家學(xué)說和政制理論，全國人民代表大會(huì)成為最高權(quán)威，一切權(quán)力由它而生，法律自它而出。它規(guī)定，“全國人民代表大會(huì)是行使國家立法權(quán)的唯一機(jī)關(guān)”。但“54憲法”剛出，立法權(quán)旋即發(fā)生了分化，全國人大常委會(huì)和最高法院審判委員會(huì)分別被授予制定法律和就法律具體應(yīng)用進(jìn)行解釋的權(quán)力。這些被授權(quán)制定的行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章和法律解釋文件，人們都從觀念上承認(rèn)它們屬于法的范疇。從此，憲法、法律(包括基本法律和非基本法律)、地方性法規(guī)、行政法規(guī)和行政
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