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正文內(nèi)容

法律文書寫作講義-展示頁

2024-11-17 19:14本頁面
  

【正文】 式是成文法與案例法相結(jié)合的混合法。到了漢代,法律有了很大的發(fā)展,法律文書尤其以判詞(即鞫)的寫作,側(cè)重案例和文辭,比秦代進(jìn)了一步。這時自言文書就有了程式要求,大約需寫明自言者的身份、籍貫、爵位、姓名、年齡,還要羅列發(fā)生爭議時相對一方的身份、姓名、標(biāo)的、價值,以及相對一方當(dāng)事人現(xiàn)任之職。 漢朝時,原告向官府提起訴訟稱 “ 自言 ” 。在古代, 判詞以其功能可分為實判和擬判:實判是真實案例的判詞;擬判是虛構(gòu)或模擬的判詞,并無實際的法律效力,但它會對實判的寫作產(chǎn)生影響或被實判所效仿。 漢儒董仲舒等人提倡 “ 春秋決獄 ” ,從法律實踐方面為封建正統(tǒng)法律思想的建立創(chuàng)造了條件。 秦朝的法律文書已初具規(guī)模。從這篇判詞看,對定罪科刑,主刑附加刑并用,以及如何適用減輕處罰等,做出了簡明的表述。不足之處是有時會出現(xiàn)重復(fù)現(xiàn)象,如書狀類、筆錄類文書等。 三、按寫作和使用的主體劃分 按照法律文 書寫作和使用的主體,可以把法律文書分為公安機關(guān)法律文書、檢察機關(guān)法律文書、人民法院法律文書、監(jiān)獄法律文書、律師文書、公證文書、仲裁文書等類別。非訴訟文書的范圍十分廣泛,在本教程中包括仲裁文書、公證文書、部分律師文書和當(dāng)事人的申請書等。其中訴訟文書又可以分為刑事訴訟文書、民事訴訟文書和行政訴訟文書。 第四節(jié) 法律文書的分類 5 一、按寫作的繁簡、難易程度劃分 按寫作的繁簡、難易程度的不同,可以把法律文書從易到難依次分為三類:表格類、填空類、敘議類。訴訟和非訴訟的法律文書,在妥善協(xié)調(diào)社會各方面的利 益關(guān)系,及時處理社會各方矛盾沖突和防控人民內(nèi)部矛盾激化,有力維護(hù)和推進(jìn)社會公平與正義等方面,都會起到重要的促進(jìn)和保障作用。當(dāng)事人、社會公眾可以從具體案件的法律文書中聆聽法制發(fā)展的腳步,解讀法制發(fā)展的訊息;可以從一份份辯法析理、令人折服的司法判決中看到司法的公開、公平和公正,增強對國家法制建設(shè)的信心。 四、法律文書是促進(jìn)法制宣傳、彰顯國家法制水平的重要載體 處理各種訴訟或非訴訟案件而寫作的法律文書,在保障合法權(quán)利、制裁違法行為的同時,也起到了重要的宣傳作用、警戒作用和預(yù)防作用。 三、法律文書是訴訟和非訴訟活動全過程的如實反映 處理訴訟、非訴訟案件的每一程序,直到每一細(xì)小環(huán)節(jié),都需要寫作相應(yīng)的法律文書。法律的實際執(zhí)行需要法律文書作為憑證,以表明法律行為的合法性。在這一過程中,不同的法律文書分別起著不同的作用。法律文書作為實施法律的工具和手段,起著其他任何形式都不能替代的作用。 第三節(jié) 法律文書的作 用 法律文書的作用,是指法律文書在法治社會運作過程中所體現(xiàn)出來的一種社會功能和效用。離開了法律文書,具體的執(zhí)法活動就無法進(jìn)行,就失去了載體和依托。法律法規(guī)屬于規(guī)范性文件,要求人們必須遵守,這種普遍的約束力屬于立法層面的靜態(tài)問題。 (三)實施的強制性 實施的強制性是由法律文書本質(zhì)屬性所決定的又一突出特征,是指法律文書一經(jīng)制作并生效,就成為強制執(zhí)行的法律憑證。無論是訴訟文書,還是非訴訟文書;無論是填空類、表格類文書,還是敘議類文書;無論是簡單案件的法律文書,還是復(fù)雜案件的法律文書,程式性的規(guī)范統(tǒng)一用語都是不可缺少的。 其三,用語規(guī)范。每一種具體的法律文書都是由特定的事項和要素組成的,法律文書的這些特定事項和要素的設(shè)定往往是基于法律的規(guī)定。再從體式的微觀構(gòu)成上看,法律文書對使用的紙張規(guī)格、文字的行款布局,甚至印刷字體的大小,都有統(tǒng)一的規(guī)定,而且在內(nèi)容和結(jié)構(gòu)方面形式較為固定,有助于體現(xiàn)法律文書的統(tǒng)一性和嚴(yán)肅性。從現(xiàn)行的法律文書格式看,幾乎所有的訴訟類法律文書都有規(guī)范的格式樣本,許多非訴訟文書也有規(guī)范的格式。 (二)體式的規(guī)范性 其一,格式統(tǒng)一。這種間接反映大多出現(xiàn)在法律文書的事實部分,它通過敘述事實要素來反映法律精神。在法律文書中直接引用有關(guān)法律條文及其內(nèi)容,作為寫作某種法律文書或者做出具體處理決定的法律依據(jù)。 二、法律文書的特征 (一)內(nèi)容的法律性 內(nèi)容的法律性是法律文書的本質(zhì)特征。法律精神和寫作理念是兩個互相聯(lián)系、密不可分的屬性,法律精神是法律文書的實質(zhì)和靈魂,寫作理念是體現(xiàn)法律精神的形式和方法。法律文書寫作規(guī)律的運用和寫作方法的選擇,必須以法律精神為核心,絕不可把寫作理念置于法律精神之上,而要使寫作理念服務(wù)于法律精神,這是法律文書寫作的一條基本原則。 (三)法律屬性與寫作屬性的辯證關(guān)系 法律屬性(法律精神)與寫作屬性(寫作理念)之間不是簡單的決定與被決定的關(guān)系。這些寫作理念指導(dǎo)著法律文書的一般寫作原則、規(guī)律、規(guī)范與方法,對法律文書寫作具有普遍性的指導(dǎo)意義。首先,寫作理念以法律文書基本寫作技巧和規(guī)律的形式出現(xiàn),成為法律精神的表現(xiàn)形式。另一方面,實體法律精神作為一種潛在的形式,蘊含在法律文書的事實、理由和結(jié)論之中,對法律文書的寫作起著指導(dǎo)規(guī)范的作用。其次,法律精神以實體法條文的形式出現(xiàn),決 定著法律文書的主要內(nèi)容。法律文書的基本內(nèi)容與法律精神有著極為密切的依存關(guān)系,其基本內(nèi)容隨著法律規(guī)定的變化而變化。 第二節(jié) 法律文書的屬性與特征 一、法律文書的屬性 法律文書具有雙重屬性,它以法律屬性(也即法律精神)為實質(zhì),以寫作屬性(也即寫作理念)為指導(dǎo)。 三、《法律文書寫作教程》的研究內(nèi)容與任務(wù) 法律文書寫作教程,是以如何培養(yǎng)學(xué)生具有法律文書的寫作能力為目的,以如何系統(tǒng)傳授法律文書理論知識并培養(yǎng)學(xué)生具有較高的法律文書寫作水平為研究內(nèi)容,以培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生寫好各類各種重要的法律文書為研究任務(wù)的一門法學(xué)專業(yè)課程。正如其他所有學(xué)科的理論表述需要借助于語言文字的表現(xiàn)形式一樣,法律文書學(xué)也需要借助語言學(xué)、寫作學(xué)的有關(guān)理論。第三,法律文書學(xué)是一門綜合性的法律應(yīng)用學(xué)科。法律規(guī)則是法律文書寫作的核心。法律文書的理論規(guī)范,一是指具有普遍意義的本質(zhì)特征、基本原則、寫作規(guī)律、 理論體系構(gòu)成等;二是指具有普遍指導(dǎo)意義的標(biāo)準(zhǔn)范式、寫作規(guī)范和方法等。 2 二、法律文書學(xué)的概念 法律文書學(xué),是指以法律文書的理論規(guī)范、寫作規(guī)律和實際操作過程為研究對象,以法律文書的本質(zhì)特征、標(biāo)準(zhǔn)范式、法律思維方式、寫作原則與規(guī)律、寫作規(guī)范與方法為研究內(nèi)容,而形成的一門綜合性的法律應(yīng)用學(xué)科。一是這些法律文書不具備強制執(zhí)行的法律效力;二是這些法律文書又是訴訟或非訴訟案件不可缺少的部分,離開了它們,訴訟與非訴訟活動就失去了依據(jù)和完整性,甚至是違法的。二是這些文書的撤銷、變更,要通過一定的法律程序,除有關(guān)機關(guān)外,任何單位、個人均無權(quán)撤銷、變更。 (五)具有法律效力的法律文書與具有法律意義的法律文書 具有法律效力的文書有兩個特點。法律文書寫作教學(xué)研究的對象主要是公安文書、檢察文書、法院文書、 監(jiān)獄文書、律師文書、訴狀與申請書、公證文書、仲裁文書等。本教程中所稱的法律文書,是指狹義上的法律文書,但并不是非規(guī)范性法律文書的全部。其特點是只對特定的人和事有約束力,并不具有普遍的約束力。規(guī)范性的法律文書包括各種法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等,是法律規(guī)范的表現(xiàn)形式,具有法律規(guī)范的普遍約 束力。與法律文書相比,司法文書包括的主體范圍過于狹窄,而法律文書的主體范圍覆蓋面大。法律文書不同于其他文書的一個顯著特點是它具有法律效力或法律意義。法律文書的適用范圍是各類訴訟案件和非訴訟案件。 1 法律文書寫作課程教案 第一節(jié) 概述 一、法律文書的概念及內(nèi)涵辨析 (一)法律文書的概念 法律文書,是指各寫作主體依法處理各種訴訟、非訴訟案件時所寫作的具有法律效力或法律意義的文書。 這一概念,包括以下含義:法律文書的寫作主體主要有公安機關(guān)、檢察院、法院、監(jiān)獄、律師、公證處、仲裁委員會、當(dāng)事人及其代理人等。法律文書的寫作必須依照法律規(guī)定,既包括實體法,又包括程序法。 (二)法律文書與司法文書 關(guān)于司法文書概念,通說是指公安司法機關(guān)根據(jù)法律規(guī)定在處理訴訟案件時依法制作的文書,屬于訴訟文書的范疇。 (三)廣義的法律文書與狹義的法律文書 廣義上的法律文書,是指一切具有法律效力的或者是具有法律意義的文件、文書、公文的總稱,它分為規(guī)范性的法律文書和非規(guī)范性的法律文書兩大類。非規(guī)范性的法律文書是指依照法律規(guī)定,在訴訟和非訴訟過程中針對特定對象寫作的文書。 狹義上的法律文書,屬于非規(guī)范性法律文書的范疇。狹義的法律文書既包括公安機關(guān)(也包括國家安全機關(guān))、檢察院、法院、監(jiān)獄、律師等在訴訟活動中寫作的訴訟文書,也包括公證、仲裁、律師和訴訟當(dāng)事人及其代理人寫作的各類非訴訟文書。 (四)訴訟文書與非訴訟文書 從法律文書所反映的案件是不是訴訟案件,可將法律文書劃分為訴訟文書與非訴訟文書兩大類。一是這些文書寫作并生效后,有關(guān)當(dāng)事人就必須執(zhí)行,否則執(zhí)法機關(guān)就要采取措施強制執(zhí)行。 具有法律意義的法律文書也有兩個特 點 。需要指出,在具有法律意義的法律文書中,這兩個特點必須同時存在,缺一不可。 對法律文書學(xué)的概念可作如下理解:首先 ,法律文書學(xué)是以法律文書的理論規(guī)范為研究對象的一門學(xué)科。第二,法律文書學(xué)是以法律規(guī)則為核心、以法律思維為導(dǎo)向、以語言文字表述為形式的一門法律應(yīng)用性學(xué)科。法律文書的寫作實際上是法律規(guī)則與法律思維借助語言文字進(jìn)行表述的一種體現(xiàn)形式。雖然法律文書學(xué)的核心是法律規(guī)則,但是,法律文書學(xué)又離不開其他相關(guān)學(xué)科理 論的綜合運用。最后,法律文書學(xué)是以法律文書的運作過程為研究對象的一門法律應(yīng)用性學(xué)科。它的最終成果是完成法律文書課程的教學(xué)任務(wù),培養(yǎng) 出適應(yīng)現(xiàn)代法治社會需要的高素質(zhì)的法律文書寫作人才。 (一)法律屬性 法律屬性(法律精神)是法律文書的實質(zhì)和靈魂。首先,法律精神以程序法條文的形式出現(xiàn),決定著一些重要的法律文書的內(nèi)容設(shè)置和寫作方法。一方面,刑事、民事和行政各類法律文書在反映對案件的定罪或定性處理結(jié)論時,必須有相應(yīng)的實體法作為依據(jù),在理由部分必須引用有關(guān)的實體法條文,作為處理的法律依據(jù)。 (二)寫作屬性 寫作屬性(寫作理念)是法律文書根本屬性的另一方面,是實施法律的重要載體和依托。寫作理念的內(nèi)容很多,表 現(xiàn)在文章的寫作原則、寫作規(guī)范、寫作方法、結(jié)構(gòu)形式和語言表述等方面。其次,每一種寫作方法,每一類法律文書,因案件的性質(zhì)、復(fù)雜程 3 度不同,會呈現(xiàn)出各自不同的特點;即便是同一類案件、同一種文書,不同的作者也會有各自不同的寫作與表述方法,這說明寫作理念中具有個性色彩。首先,法律精神決定寫作理 念。其次,寫作理念反過來又影響著法律精神,對法律精神具有反作用。法律屬性決定寫作屬性,寫作屬性為體現(xiàn)法律屬性服務(wù)。 法律文書 反映法律內(nèi)容的方式一般有兩種:一種是直接反映。另一種是間接反映。不同法律文書中的事實要素各不相同,區(qū)別的根源就在于法律精神。統(tǒng)一的格式是法律文書的一個顯著特色。這些格式樣本搭建了法律文書的 主體結(jié)構(gòu)框架,為寫作各種法律文書提供了直接的依據(jù)和參照。 其二,要素完備。法律文書格式對特定事項和寫作要素的規(guī)定都比較完備和系統(tǒng),對首部、正文、尾部的各個要素和一些特定事項如當(dāng)事人情況、署名等都作了明確規(guī)定,這樣便于具體寫作法 律文書。法律文書格式要統(tǒng)一規(guī)范、特定事項與內(nèi)容要素要完備齊全,就難免會經(jīng)常使用一些程式化的語言。 認(rèn)識到這一特征,寫作者就比較容易掌握法律文書的寫作要領(lǐng)。法律文書的強制性特征與法 律法規(guī)的強制性含義不同。要實現(xiàn)法律法規(guī)的約束力,除了依靠公民守法之外,另一個重要途徑就是依靠具體的執(zhí)法活 4 動,通過法律、法規(guī)在實踐中的具體使用,使靜態(tài)的立法轉(zhuǎn)化為動態(tài)的執(zhí)法,在這個轉(zhuǎn)化過程中起橋梁和紐帶作用的就是法律文書。 當(dāng)然,并非所有的法律文書都具有法定的強制性,諸如訴狀、某些筆錄和公證書等只是具有法律意義,而不具備法定的強制力。 一、法律文書是實施法律的具體手段 法律文書的根本作用,在于保障法律的具體實施。比如對刑事案件的處理,從公安機關(guān)的立案偵查,到人民檢察院的審查起訴,到人民法院的審理判決,直至交付執(zhí)行,其中每一階段法律行為的實施,都必須依靠法律文書來實現(xiàn)。 二、法律文書是履行法律行為的重要憑證 法律 文書是執(zhí)行具體法律行為的重要憑證。諸如實施拘留、逮捕、判決等,必須要有相應(yīng)的拘留證、逮捕證、判決書等法律文書,這些具體的法律文書就是表明執(zhí)法主體行為合法的憑證。案卷,即法律文書的集合或集結(jié),就是訴訟活動或非訴訟活動全過程的真實反映。同時,法律文書也在擔(dān)當(dāng)著彰顯國家法制水平的重要使命。 五、法律文書是促進(jìn)和諧社會構(gòu)建的有效工具 公平正義,民主法治,是和諧社會的重要特征和要素。 六、法律文書是考察法律工作者政治業(yè)務(wù)素質(zhì)的重要尺度 將法律文書寫作水平作為考察司法干部和法律工作者政治業(yè)務(wù)能力的一個重要標(biāo)尺,這對提高法律文書的寫作水平和寫作質(zhì)量無疑會起到重要的導(dǎo)向作用。 二 、按法律文書的性質(zhì)和用途劃分 按照法律文書的性質(zhì)可以分為訴訟文書與非訴訟文書。按照程序先后又可將訴訟文書分為第一審、第二審和再審文書,具體包括判決書、裁定書、調(diào)解書和決定書等。 按照法律文書的用途可以分為偵查類
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