【正文】 （二）主題對材料具有統(tǒng)帥作用 主題雖然是從材料中得出的，但是主題一旦確定后，寫作法律文書就要圍繞主題選擇恰當(dāng)?shù)牟牧?，以突出。既涉及?shí)體法律又涉及程序法律。 寫作實(shí)踐中 提煉主題是一個非常復(fù)雜的問題。寫作主體通過對事實(shí)材料和法律材料的提煉，最后才得出處理結(jié)論即主題。 （一）先有材料，后有主題 法律文書一般都是事后文書，是案件或事件發(fā)展到某一階段后，寫作主體根據(jù)已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)和該事實(shí)應(yīng)該適用的法律而寫作的。選取法律材料時，不僅要注意法律材料的具體內(nèi)容，還要特別注意所選法律材料能否與事實(shí)材料、證據(jù)材料保持應(yīng)有的一致和協(xié)調(diào)，使法律材料與事實(shí)材料形成一個有機(jī)的整體，共同證明主題的準(zhǔn)確性。所以，只有準(zhǔn)確地、有針對性地選擇法律材料，才能更充分有力地證明案件性質(zhì)，辨析罪與非罪，分清是非正誤。這個基本要求，也是法律文書選材的一 個實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)。 （ 2）以證明主題為需要進(jìn)行選材 法律文書中選取的事實(shí)材料必須確實(shí)可靠，不能假設(shè)、編造，不允許夸大、縮??；同時又要用充分、真實(shí)、合法的證據(jù)，并通過對證據(jù)的分析論證來證明事實(shí)。無論是訴訟 案件，還是非訴訟事件，在寫作法律文書時，案件的結(jié)論已經(jīng)確定，也就是主題已經(jīng)是確定的。應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人之間發(fā)生糾紛的實(shí)質(zhì)性材料為主線，進(jìn)行全面、認(rèn)真地選材，特別是涉及當(dāng)事人各方爭執(zhí)的焦點(diǎn)問題，應(yīng)作為重點(diǎn)材料加以選??；然后認(rèn)真分析各方爭議的事實(shí)及理由，依照法院審查認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)，對案情所對應(yīng)的法律條款等進(jìn)行認(rèn)真地分析比較和嚴(yán)格地選擇。民事、行政類法律文書和非訴訟文書的共同特點(diǎn)是，各方當(dāng)事人對案件核心問題的是非對錯有不同意見 ，因而可以合并分析它們的選材問題。非訴訟文書主要包括仲裁文書、公證文書等。 2．民事、行政法律文書和非訴訟文書的選材。 在寫作無罪的刑事法律文書時，選材方法較為簡便。對犯有多種罪名或者多起罪行的當(dāng)事人，首先應(yīng)選取其主要罪行材料，其次選取其次要罪行材料。刑事法律文書的選材標(biāo)準(zhǔn)是區(qū)分清罪與非罪、此罪與彼罪。對這些材料要認(rèn)真地加以選擇，做到恰當(dāng)、準(zhǔn)確、無誤，使材料真正為主題服務(wù)。主題和材料密不可分，法律文書中主題和材料的關(guān)系又很特別，雖說與案件有關(guān)的事實(shí)、法律材料都與主題有關(guān)，但卻不能將所有材料簡單地堆砌在法律文書中，因?yàn)椴牧媳旧碛姓嬗屑?；有重點(diǎn)材料也有一般材料；有的材料比較分散，需要整理歸納等等，所以要對材料進(jìn)行恰當(dāng)?shù)倪x擇。 對法律文書主題的要求：主題要準(zhǔn)確、明白、集中、有序。也就是說，案件事實(shí)和法律規(guī)定（即事實(shí)材料和法律材料）是第一位的，是主題的決定因素；主題的產(chǎn)生是第二位的。有時，法律文書的主題也會前置，如訴狀的主題。但是法律文書的主題除了具有一般文章的基本含義之外，還有自身的特征。法律文書的主題是法律文書全部內(nèi) 容的核心，統(tǒng)帥寫作文書的全部活動。 第二節(jié) 法律文書的主題與材料 一、法律文書的主題 主題是指作者在文章中所表達(dá)的思想觀點(diǎn)和見解。法律文書的形式要素與內(nèi)容要素相互依存，相互作用，統(tǒng)一于文書的寫作之中。內(nèi)容要素包括主 題和材料，其中材料又分為事實(shí)材料和法律材料。法律文書的寫作要素是指進(jìn)行法律文書寫作所必須具備的基本要素。有的甚至有了約定俗成的內(nèi)容要素而被大家廣泛接受。我國對法律文書內(nèi)容的規(guī)定有三類：第一類由法律直接規(guī)定。所以，法律文書的寫作必須依照法定的程序，符合程序法的相關(guān)要求。隨后，只有根據(jù)主管領(lǐng)導(dǎo)的 “ 立案偵查 ” 批示，才可以寫作《立案決定書》。 （ 2 ）依法定程序?qū)懽? 法律文書的寫作與其他公文相比具有嚴(yán)格的程序要求。偵查文書只能由負(fù)有偵查職能的公安、安全、監(jiān)獄等機(jī)關(guān)寫作；檢察文書只能由負(fù)有檢察職能的檢察機(jī)關(guān)寫作；裁判文書只能由負(fù)有審判職能的人民法院寫作。這些法律文書格式的特點(diǎn)是：體例簡明，用途單一，要求明確，符合法律規(guī)定，是司法工作人員和其他法律文書寫作者寫作法律文書的重要依 據(jù)。我國現(xiàn)行的法律文書格式樣本主要由最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部等部門來制定。 （二）法律文 書寫作具有自身的特殊性 1．遵循格式，規(guī)范寫作 法律文書格式既是法律精神的綜合反映，又是法律內(nèi)容與寫作技巧的有機(jī)統(tǒng)一體，其內(nèi)涵豐富，且具有相對穩(wěn)定性，是寫作各類法律文書的樣本。寫作法律文書，一定要注重修改程序。定稿之前要對草擬的法律文書進(jìn)行修改。敘述要條理清晰，有主有次；說理要嚴(yán)謹(jǐn)透徹，合乎法理；說明要清楚明白、準(zhǔn)確無誤。行文要正確掌握和運(yùn)用法律文書的表述方法和寫作方法。即使是同類案件所要表達(dá)的內(nèi)容也有很大區(qū)別，所以，在實(shí)際寫作過程中，要根 20 據(jù)主題需要、根據(jù)案情的繁簡而合理安排結(jié)構(gòu)，不能簡單模仿。在寫作過程中一般都要按照首部、正文、尾部的結(jié)構(gòu)模式組織材料。 所謂謀篇，就是對法律文書結(jié)構(gòu)的謀劃，所要解決的是內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)的安排問題。 所謂運(yùn)思，就是進(jìn)行法律文書寫作的構(gòu)思活動。 2．運(yùn)思與謀篇 在法律文書的寫作過程中，取材與煉意解決了法律文書 “ 寫什么 ” 的問題。法律文書既有實(shí)施法律的功能，還有宣傳法律的功能。主題的提煉、確定，必須符合有關(guān)程序法律和實(shí)體法律精神。第二，必須符合有關(guān)法律精神。 在主題的提煉過程中要注意：第一，要在對全部材料綜合分析的基礎(chǔ)上提煉主題。關(guān)系著國家法律能否正確實(shí)施，當(dāng)事人的合法權(quán)益能否得到有效維護(hù)，甚至關(guān)系著當(dāng)事人的人身權(quán)乃至生命權(quán)。 煉意就是提煉法律文書的主題。第二，要選用真 實(shí)可靠的材料。 占有材料之后是選材。所以，法律文書作者首要的任務(wù)就是要占有材料。 法律文書的根本作用在于保障法律的正確實(shí)施。這就是寫作要求的普遍性特征。 19 教學(xué)難點(diǎn) ： 一是各個具體寫作要素的要求：對主題的要求、對選材的要求、對事實(shí)的要求、對結(jié)構(gòu)和章法的要求；二是如何理解相關(guān)寫作要素之間的關(guān)系：主題與材料的關(guān)系、事實(shí)與法律的關(guān)系、結(jié)構(gòu)與章法的關(guān)系。重點(diǎn)理解和領(lǐng)會具體寫作要素的要求及相關(guān)寫作要素之間的關(guān)系，培養(yǎng)學(xué)生法律文書寫作的基本能力。 4．對法律文書價值的認(rèn)識錯位及其糾正。 2．法律文書價值、法律文書屬性和法律文書作用辨析。本章簡要介紹了法律文書價值 的含義和分類，分節(jié)闡述了法律文書的正義價值、法律文書的效益價值和法律文書的秩序價值。應(yīng)當(dāng)營造法律文書充分說理的制度環(huán)境和良好氛圍，建立保障法律文書寫作質(zhì)量的良好機(jī)制，提高社會公眾對法律文書的信任度，使法律權(quán)威真正樹立在公眾心中，使法律文書的秩序價值得以更好地實(shí)現(xiàn)。 3．建立保障法律文書寫作質(zhì)量的良好機(jī)制 法律文書的寫作主體必須具有較高的專業(yè)素養(yǎng)和良好的職業(yè)道德。通過完善法律文書的具體寫作制度與外在保障制度，可以促使法律工作者依法辦案，依照法律文書的制度規(guī)范去寫作法律文書。如果說法律賦予裁判文書強(qiáng)制性是一種外在保障的話，裁判文書記錄裁判過程則是維護(hù)法律權(quán)威的一種內(nèi)在保障。例如，法律明確規(guī)定 了裁判文書的強(qiáng)制性，指出了不履行人民法院生效裁判的法律后果和制裁措施。就法院裁判文書而言，必須要準(zhǔn)確反映訴（控）辯雙方從起訴、應(yīng)訴、法庭審理到執(zhí)行各環(huán)節(jié)行使權(quán)利和履行義務(wù)的情況。兩者同樣重要。一是 表現(xiàn)為保障權(quán)利的行使，確保當(dāng)事人及其他參與人訴訟與非訴訟權(quán)利的依法享有。 （三）保護(hù)性目標(biāo) 法律文書的保護(hù)性目標(biāo)主要體現(xiàn)為：保障權(quán)利行使與督促義務(wù)履行，維護(hù)法律權(quán)威， 建立保障法律文書寫作質(zhì)量的良好機(jī)制。 需要注意，法律文書秩序價值的實(shí)現(xiàn)并不是一件孤立的事情，而是與法律制度（包括實(shí)體法、程序法）本身的發(fā)展和完善有密切 關(guān)系，不能脫離開現(xiàn)實(shí)的法律制度去追求法律文書的秩序價值目標(biāo)，在法律制度修改之前仍要遵守并適用現(xiàn)有的法律規(guī)定。這些內(nèi)容集中體現(xiàn)在法律文書的正文部分。要素組合的有序狀態(tài)對法律文書規(guī)范性價值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)形成強(qiáng)有力的內(nèi)在支撐，是形成法律文書秩序價值的重要環(huán)節(jié)。 2．要素組合的有序性 法律文書制度是法律文書秩序的抽象反映，具體法律文書則是法律文書秩序的基本構(gòu)成要素，這些基本要素之間雖然互相獨(dú)立，但是也有密切聯(lián)系，共同構(gòu)成法律文書秩序的系統(tǒng)。訴訟法中的規(guī)定是第一層面，裁判文書基本寫作規(guī)范是第二層面，裁判文書具體規(guī)范是第三層面。具體說來，我國裁判文書的立法改革應(yīng)當(dāng)存在三個層面：第一層面是訴訟法中關(guān)于裁判文書的原則規(guī)定 ，第二層面是有關(guān)裁判文書的基本寫作規(guī)范，第三層面是對裁判文書一一進(jìn)行規(guī)范。 就法律文書的重要類別 —— 裁判文書而言，其制度層面的統(tǒng)一性需要通過改革裁判文書的方式來實(shí)現(xiàn)，并以此指導(dǎo)裁判文書的寫作實(shí)踐，更好地實(shí)現(xiàn)其秩序價值。 1．制度層面的統(tǒng)一性 法律文書制度層面的 統(tǒng)一性是必要的，也是符合法律文書特征的。在法律文書的秩序價值和法律文書的其他價值之間，前者是后者的前提和基礎(chǔ)，后者是前者的目的和發(fā)展。特別是那些具有法定強(qiáng) 17 制力的法律文書，其本身就具有國家強(qiáng)制性特征。在承認(rèn)法官造法的國家，法律文書的秩序價值甚至包括新的法律制度的建立。法律文書承擔(dān)著將抽象、靜態(tài)的法律制度運(yùn)用于具體、生動的案件中的重要使命，從這個意義上說，法的價值最終要通過法律文書來實(shí)現(xiàn)。其二，寫作知識的理解與掌握。一般來講，法律文書制度設(shè)計能力或法律文書寫作能力的培養(yǎng)需要從兩個方面入手。 及時性原則具有主觀性。就法律文書來說，訴訟周期過長，是制度層面的問題，應(yīng)通過改革法律文書制度規(guī)范甚至通過改良程序法本身去解決。貝卡利亞認(rèn)為，懲罰犯罪的刑罰越是迅速和及時，就越是公正和有益。 （四）在法律文書適用層面體現(xiàn)為及時性原則 及時性原則具有客觀性。從邏輯關(guān)系上講，法律文書的事實(shí)、證據(jù)、理由、結(jié)論之間，應(yīng)該在內(nèi)容上保持一致，對各要素的關(guān)系和具體要求要進(jìn)行合理的設(shè)計。保持法律文書各要素之間關(guān)系的合理性是增強(qiáng)法律文書邏輯性、實(shí)現(xiàn)法律文書效益最大化的重要前提。 法律文書的相關(guān)內(nèi)容一經(jīng)程式化，不但可以節(jié)約寫作成本，還可以起到統(tǒng)一、規(guī)范的普適效果，是提升法律文書效益價值的重要渠道。 程式化原則的典型代表是法律文書格式。就刑事案件而言，一人一次一罪的法律文書、一人多次一罪的法律文書、一人多次多罪的法律文書、多人一次一罪的法律文書、多人多次一罪的法律文書、多人多次多罪的法律文書，其寫作方法的詳細(xì)程度往往呈逐級遞增的趨勢。 實(shí)踐中，應(yīng)該根據(jù)案件的復(fù)雜程度和程序的需要確定寫作方法的詳略問題。法律文書寫作特別是敘議類 法律文書寫作，肯定有需要詳寫的時候，也有需要略寫的時候，運(yùn)用詳略結(jié)合的方法寫作法律文書當(dāng)然需要寫作知識的支撐，但關(guān)鍵是要清楚在什么情況下應(yīng)該詳寫，什么情況下應(yīng)該略寫，即明確其適用范圍。繁簡分流原則對應(yīng)的寫作方法就是詳略得當(dāng)。我國于 2020年 12月 1 日起正式實(shí)施的最高人民法院司法解釋 —— 《關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》 —— 對裁判文書的簡化寫作進(jìn)行了具體設(shè)計，是實(shí)現(xiàn)裁判文書效益價值的重要舉措。 二、法律文書效益價值的具體目標(biāo) 實(shí)現(xiàn)法律文書效益價值的具體目標(biāo)主要有以下幾個方面： （一）在法律文書制度層面體現(xiàn)為繁簡分流原則 從經(jīng)濟(jì)分析角度看，對于實(shí)體問題較小的案件，減少直接成本是合理的。在日本和韓國，佛教和儒教傳統(tǒng)仍有重要影響，調(diào)解和仲裁仍作為受推崇的解決沖突的方法而保留下來。后者如通過替代訴訟解決糾紛的程序?qū)崿F(xiàn)法律文書的成本轉(zhuǎn)移等，諸如解決沖突的方式是選擇判決還是調(diào)解或者是仲裁等，都會影響到法律文書收益的具體情況。 在考察法律文書效益價值的時候，既可以從具體法律文書入手，也可以從對法律文書的宏觀考察入手。判決書只有讓法官、當(dāng)事人尤其是敗訴方當(dāng)事人等都滿意，才可以說判決書較好地實(shí)現(xiàn)了其效益價值。也就是說，雖然當(dāng)事人敗訴了，但是他認(rèn)為判決結(jié)果對他是合適的，他從這種判決結(jié)果中能夠得到可比性的實(shí)際收益。就判決書來說，其收益的受體不僅限于判決書的寫作主體 —— 法院，還包括當(dāng)事人尤其是敗訴人。僅從法律文書具體寫作時必須投入的經(jīng)濟(jì)成本分析，具體包 括人力、物力、財力和時間資源等方面的要素。 從法的價值范疇來說，效益究竟是指經(jīng)濟(jì)效益，還是既包括經(jīng)濟(jì)效益又包括社會效益，存在不同的看法。法律文書 的效益價值在不同層面有不同的體現(xiàn)。法律文書的效益價值是法律文書的內(nèi)在要求，屬于法律文書的內(nèi)在價值。效率，是指消耗的勞動量與所獲得的勞動效果的比率或單位時間內(nèi)完成的工作量。 “ 效益 ” 與 “ 效率 ” 的含義并不相同。對當(dāng)事人而言，充分說理 體現(xiàn)出 “ 以人為本 ” 的負(fù)責(zé)態(tài)度，體現(xiàn)著對人權(quán)的尊重；對法官而言，充分說理要求法官要公正司法，要具有較高的專業(yè)水平；對社會而言，那些既具濃厚美學(xué)韻味、又蘊(yùn)含深刻法理、還兼容藝術(shù)特性的法律文書會引發(fā)人們的法理思考，使社會公眾更愿意關(guān)注、賞讀法律文書，久而久之，會形成對法律文書的好感和信任，會相信司法的公正性，從而起到強(qiáng)化人們法律信仰、促進(jìn)依法治國進(jìn)程的重要作用，也即實(shí)現(xiàn)了法律文書的程序正義價值。我國在改革開放以后先是借鑒大陸法系傳統(tǒng)，繼而又借鑒英美法系傳統(tǒng)，從總的發(fā)展趨勢上看是越來越重視說理的充分性。說理的詳細(xì)與否不一定意味著國家法律制度人治與法治色彩的區(qū)分，背后蘊(yùn)含的是價值觀的不同。在法律文書中，說理的內(nèi)容被稱為法律文書的理由。訴訟法改革應(yīng)該體現(xiàn)這一精神，使證據(jù)寫作有法律制度的保障，切實(shí)體現(xiàn)法