【正文】 的勞動條件和勞動報酬等的保護(hù)。這種協(xié)議要對當(dāng)事人雙方在勞動過程中的權(quán)利和義務(wù)等勞動關(guān)系的有關(guān)方面作出規(guī)定，既是對各項勞動立法的具體落實，又是調(diào)處企業(yè)內(nèi)部勞動關(guān)系的具體規(guī)范。　　[問題]　　1．陶某某等人在集體合同生效后進(jìn)入某紡織公司的，公司的集體合同是否適用于陶某某等人?　　2．陶某某等人與某紡織公司約定的勞動合同的工作時間的內(nèi)容低于集體合同的標(biāo)準(zhǔn)，該內(nèi)容是否有效?　　3．陶某某等人能否在不減少工資的情況下得到20分中工間操的活動時間？[分析]1．陶某等人在集體合同生效后進(jìn)入某紡織公司的，公司的集體合同是否適用于閑某某等人；本案仲裁過程中，某紡織公司認(rèn)為紡織公司工會與公司簽訂集體合同中，紡織公司還沒有設(shè)立分廠，因此集體合同只對公司總部的職工有效，分廠職工不應(yīng)適用集體合同，這種說法是不符合勞動法的規(guī)定的。分廠領(lǐng)導(dǎo)答復(fù)說，在上班時間不休息是勞動合同中已經(jīng)規(guī)定了的，集體合同中規(guī)定職工報酬是每月300元，你們的報酬是每月350元，就是因為取消了20分鐘的中間休息時間。雙方簽字蓋章后合同生效。2001年8月3日紡織公司與這批女工簽訂了勞動合同。此合同于2001年3月20日被勞動行政部門確認(rèn)。合同規(guī)定：職工工作時間為每日8小時，每周40小時，周六、周日為公休日。根據(jù)《勞動法》的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照集體合同的規(guī)定補(bǔ)發(fā)陳師傅年終第13個月工資。根據(jù)以上規(guī)定，當(dāng)勞動合同的內(nèi)容與集體合同的內(nèi)容不一致時，勞動合同中有關(guān)勞動條件和勞動報酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定，如低于集體合同規(guī)定的，適用集體合同標(biāo)準(zhǔn)，即按集體合同標(biāo)準(zhǔn)處理。根據(jù)該條規(guī)定，企業(yè)職工一方（一般由工會代表）與企業(yè)可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項簽訂集體合同，集體合同依法簽訂后也會產(chǎn)生法律約束力，當(dāng)事人也應(yīng)履行集體合同規(guī)定的義務(wù)，否則也將承擔(dān)違約的責(zé)任?！秳趧臃ā返谌龡l第一款規(guī)定：“企業(yè)職工一方與企業(yè)可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項，簽訂集體合同?！秳趧臃ā返谑邨l第二款規(guī)定：“勞動合同依法訂立即具有法律約束力，當(dāng)事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)”。[答案] 該企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付陳師傅第13個月的工資。因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)依照集體合同的規(guī)定補(bǔ)發(fā)第13個月的年終工資。但企業(yè)表示，陳師傅和企業(yè)簽定的勞動合同中約定了勞動報酬的支付次數(shù)，雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照勞動合同的約定履行，對陳師傅提出的要求不予同意，雙方由此產(chǎn)生爭議。該企業(yè)的集體合同獲得企業(yè)職代會的通過并經(jīng)當(dāng)?shù)貏趧有姓块T審核后開始生效實施，但年終過后，陳師傅沒有得到企業(yè)支付的第13個月工資。合同履行期間，企業(yè)工會與企業(yè)經(jīng)協(xié)商簽訂了一份集體合同，該份集體合同中約定：企業(yè)所有員工每年年終可獲得一次第13個月的工資。第三章 集體合同 集體合同與勞動合同的關(guān)系案例1[案情]陳師傅與某企業(yè)簽訂有為期三年的勞動合同。(4)須雇工行為構(gòu)成侵權(quán)行為。只有第三人的損害系雇工行為為造成的，才能構(gòu)成雇工執(zhí)行職務(wù)致人損害。這里的第三人是指雇主和雇工雙方以外的人。而雇用合同的雇主則無義務(wù)為雇工繳納養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險等保險。勞動合同的履行貫穿著國家干預(yù)，為了保護(hù)勞動者加給用人單位以較多的義務(wù)：必須為勞動者繳納養(yǎng)老保險、醫(yī)療保險、失業(yè)保險。而勞動合同不履行所產(chǎn)生的責(zé)任不僅有民事責(zé)任還有行政責(zé)任。（6）責(zé)任后果不同。（5）處理爭議適用的法律不同。而勞動合同則不同，國家常以法律強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)定勞動合同的某些條款。（4）兩者受國家干預(yù)的程度不同。當(dāng)事人必須先向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁不服的，方可向人民法院起訴。（3）法律救濟(jì)的手段方式不同。根據(jù)有關(guān)勞動法規(guī)，用人單位包括中國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織、國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體。（2）合同的主體不同。雇主與雇工之間不存在從屬關(guān)系，當(dāng)事人之間是彼此獨立的。勞動合同與雇用合同的相同之處主要表現(xiàn)為勞動合同與雇用合同均以當(dāng)事人之間相對立的意思的合致而成立；兩者均以勞動的給付為目的；兩者均為雙務(wù)有償及繼續(xù)性合同。如果劉某與其雇工之間的法律關(guān)系是勞動合同關(guān)系，則應(yīng)首先適用《勞動法》；如果劉某與其雇主之間的法律關(guān)系是雇用合同關(guān)系，則應(yīng)適用《民法通則》和《合同法》。為此，林某向區(qū)人民法院提起訴訟，要求劉某及其雇工賠付自己的醫(yī)療費和有關(guān)損失。林某住院治療至12月27日出院，共花去醫(yī)療費5747．03元。傷情診斷為：腹部閉合性挫傷，陰肌破裂、脾破裂、腹壁挫裂傷、腹膜呈血腫、結(jié)腸脾曲挫裂并糞瘺，外傷性血氣胸。區(qū)分勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系案例2：　　[案情] 2000年11月7日，劉某某雇用兩名外地人為她家收割晚稻。該餐館與周麗形成了事實勞動關(guān)系，餐館應(yīng)承擔(dān)周麗的醫(yī)療費和營養(yǎng)費。　[問題]　　　 (1)該餐館的作法是否正確？為什么？　　 (2)勞動爭議仲裁委員會應(yīng)如何裁決本案？ [分析]　　 (1)該餐館的做法不正確。周麗隨后向老板提出醫(yī)療費和營養(yǎng)費請求，該餐館老板拒絕了周麗的請求，并解雇了周麗。2002年3月，由于連日加班，周麗在切肉時不小心把左手食指切斷，為接指花去醫(yī)藥費5000元。離退休人員被反聘或者繼續(xù)從事工作的，一般按勞務(wù)關(guān)系對待。有人又稱之為特殊勞動關(guān)系。　　四是已經(jīng)辦手續(xù)的離退休人員，又被用人單位聘用后，雙方簽訂聘用合同。 三是用人單位中的待崗、下崗、內(nèi)退、停薪留職人員，在外從事一些臨時性有酬工作而與另外的用人單位建立的勞務(wù)關(guān)系。具體說，用人單位與勞務(wù)輸出公司是一種勞務(wù)關(guān)系，勞動者與勞務(wù)輸出公司是一種勞動關(guān)系，而與其所服務(wù)的用人單位也是一種勞務(wù)關(guān)系。這類從事勞務(wù)的人員，一般是自由職業(yè)者，身兼數(shù)職，自己通過中介機(jī)構(gòu)存放檔案，繳納保險。 本案中美院教師與餐館之間無勞動關(guān)系，而是民事合同中的承攬合同關(guān)系。第四、雙方存在管理和被管理的關(guān)系。第二、它的雙方主體，一方是勞動者，另一方是提供生產(chǎn)資料的用人單位。[問題] 雙方訂立的是否是勞動合同？[答案]問題的關(guān)鍵是美術(shù)學(xué)院教師與這一餐館是否形成了勞動關(guān)系。雙方訂立了合同，餐館出料，教師負(fù)責(zé)設(shè)計和施工。區(qū)分勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系 案例1：[案情]一個體餐館要擴(kuò)大經(jīng)營，需裝修門面。根據(jù)勞動法的這一規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體應(yīng)當(dāng)視為用人單位。、個體經(jīng)濟(jì)組織在勞動法中被稱為用人單位。、事業(yè)組織、社會團(tuán)體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實行勞動合同制度的工勤人員；實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員；其他通過勞動合同與國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體建立勞動關(guān)系的勞動者，適用勞動法。第一章 勞動法基礎(chǔ)理論勞動法的效力——對人的效力關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見一、適用范圍“個體經(jīng)濟(jì)組織”是指一般雇工在7人以下的個體工商戶。、個體經(jīng)濟(jì)組織與勞動者之間，只要形成勞動關(guān)系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法。，以及農(nóng)村勞動者（鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進(jìn)城務(wù)工、經(jīng)商的農(nóng)民除外）、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會團(tuán)體和與之建立勞動合同關(guān)系的勞動者依照勞動法執(zhí)行。勞動法的調(diào)整對象學(xué)習(xí)目的：通過案例了解勞動法和其他法律部門不同的調(diào)整對象。餐館經(jīng)理聯(lián)系了某美術(shù)學(xué)院的一名教師承攬該項業(yè)務(wù)。雙方還約定了施工期限和報酬等事項。勞動關(guān)系的特征：第一、它是實現(xiàn)勞動過程中發(fā)生的關(guān)系。第三、主體雙方的地位是平等的。一方勞動者要成為另一方用人單位的成員。[解析]目前，與勞動關(guān)系相近的一類勞務(wù)關(guān)系大致有以下幾種情形： 一是用人單位將某項工程發(fā)包給某個人員或某幾個人員，或者將某項臨時性或一次性工作交給某個人或某幾個人，雙方訂立勞務(wù)合同，形成勞務(wù)關(guān)系。 二是用人單位向勞務(wù)輸出公司提出所需人員的條件，由勞務(wù)輸出公司向用人單位派遣勞務(wù)人員，雙方訂立勞務(wù)派遣合同，形成較為復(fù)雜的勞務(wù)關(guān)系。這種勞務(wù)關(guān)系的情形，有人稱之為“租賃勞動力”。由于這些人員與原單位勞動關(guān)系依然存在，所以與新的用人單位只能簽訂勞務(wù)合同，建立勞務(wù)關(guān)系。這種聘用關(guān)系類似于勞務(wù)關(guān)系，但又不完全是勞務(wù)關(guān)系。注：全日制職工從事的兼職或者第二職業(yè)一般為勞務(wù)關(guān)系，不是勞動法律關(guān)系。 案例2[案情]周麗從四川來京打工，2001年8月被一家個體餐館招為廚房勤雜工，雙方口頭約定周麗每月的工資450元，另外，餐館每天免費提供兩頓飯，如發(fā)生其他費用，餐館概不負(fù)責(zé)。周麗同鄉(xiāng)告訴她可以要求老板支付醫(yī)療費和營養(yǎng)補(bǔ)助費。2002年4月，周麗向北京市某勞動爭議仲裁委員會提出申訴。根據(jù)勞動法的規(guī)定，個體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者適用勞動法，該餐館屬于個體經(jīng)濟(jì)組織，應(yīng)受勞動法調(diào)整?！　?(2)餐館應(yīng)負(fù)擔(dān)周麗的醫(yī)療費和營養(yǎng)費以及因提前解除勞動合同所應(yīng)支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等。當(dāng)天下午3時許，劉與兩名雇工一起拉一輛裝有稻谷和打稻機(jī)的板車回家，拉到一橋下坡時，因在前面拉車的雇工沒有控制好車頭，劉某和另一名雇工在后面也沒能施住車尾，致使板車滑坡失控，快速撞向橋頭老人亭里，板車前腳撞中了在亭內(nèi)擺攤的林某某腹部，致林某當(dāng)即休克，被送往醫(yī)院搶救。事故發(fā)生后，兩名雇工即逃離，且身份和下落均不明。劉某為給林某看病付了575元，其余款項不再支付?！　問題]：　　1． 劉某某與其雇工之間的關(guān)系是否是勞動關(guān)系？是否受《勞動法》的調(diào)整？理由是什么？2．劉某某的雇工致人損害賠償責(zé)任是由其雇工承擔(dān)還是由劉某承擔(dān)?[解 析]：1．劉某與其雇工之間的關(guān)系是否是勞動關(guān)系？是否受《勞動法》的調(diào)整？理由是什么？ 首先，要確定劉某與其雇工之間的法律關(guān)系是否是勞動關(guān)系。勞動合同是指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議；雇用合同，是指當(dāng)事人雙方約定一方為他方提供勞務(wù)，他方給付報酬的合同。但兩者有明顯的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：（1）兩者的性質(zhì)不同。而勞動合同的當(dāng)事人雙方存在著特殊的從屬關(guān)系身份上的從屬性，勞動者成為用人單位的一員，其不得不處于用人單位的指示監(jiān)督之下而給付勞務(wù)。勞動合同的主體具有特定性，一方是用人單位，一方是勞動者。而雇用合同的主體則主要為自然人。因雇用合同的履行發(fā)生糾紛的，當(dāng)事人可以直接向人民法院起訴，其訴訟時效期間為2年；如果是因勞動合同的履行發(fā)生糾紛的。也就是說，仲裁是人民法院受理的前置程序，而且，當(dāng)事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的時效期間為6個月。雇用合同的當(dāng)事人在合同條件的約定上具有較大的自由協(xié)商的余地，除非雇用合同違反法律、法規(guī)的強(qiáng)行規(guī)定，否則，當(dāng)事人可以基于合同自由原則對合同條款充分協(xié)商。以合同的解除為例，在雇用合同，當(dāng)事人可以約定解除合同的條件和時間，雇主解除合同是否提前30天通知雇員，悉由當(dāng)事人自主約定，法律并不干預(yù)；而勞動合同則不然，用人單位只有在具備《勞動法》規(guī)定的可以解除合同的條件之一時，方可解除合同，而且單方解除的須提前30天通知勞動者，未提前通知的，視為合同未解除。當(dāng)事人因雇用合同的履行發(fā)生糾紛的，人民法院處理此類糾紛所適用的法律是《民法通則》和《合同法》，但當(dāng)事人因勞動合同的履行所發(fā)生的糾紛，人民法院處理此類糾紛所適用的法律是《勞動法》，只有《勞動法》中末規(guī)定的問題，才適用《合同法》和《民法通則》。因雇用合同不履行所產(chǎn)生的責(zé)任主要是民事責(zé)任違約侵權(quán)責(zé)任。（7）當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不同。這是用人單位必須履行的法定義務(wù)?！　?．劉某的雇工致人損害賠償責(zé)任是由其雇工承擔(dān)還是劉某自己承擔(dān)？　　既然劉某與其雇工間是雇用合同關(guān)系，那么，雇工在提供勞務(wù)過程中致人損害就應(yīng)分別情況由雇主負(fù)賠償責(zé)任或由雇工承擔(dān)賠償責(zé)任；雇主對雇工在提供勞務(wù)的過程中致人損害承擔(dān)賠償責(zé)任的前提是： (1)須第三人受有損害。 (2)須因雇工的行為造成損害。(3)須致人損害的行為是在提供勞務(wù)的過程中發(fā)生的。本案中，根據(jù)以上條件應(yīng)當(dāng)由雇主承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。合同中約定：陳師傅的工資每月計發(fā)一次。根據(jù)這份集體合同的具體規(guī)定，陳師傅屬于可以享受第13個月工資的員工范圍。于是，陳師傅即向企業(yè)提出補(bǔ)發(fā)第13個月工資的要求。陳師傅認(rèn)為：雙方雖然在勞動合同中約定了勞動報酬的支付次數(shù)，但以后工會與企業(yè)協(xié)商簽訂的集體合同中又規(guī)定了員工每年增發(fā)第13個月的工資。企業(yè)認(rèn)為：勞動合同是企業(yè)與勞動者經(jīng)協(xié)商簽定的有效協(xié)議，雙方應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵照履行；集體合同是企業(yè)與工會簽訂的有關(guān)企業(yè)綜合情況的協(xié)議，不應(yīng)影響勞動合同的履行；陳師傅提出的要求超出了勞動合同的約定范圍，企業(yè)可以不予同意。[評析]本案的爭議焦點是，勞動者和企業(yè)簽訂的勞動合同內(nèi)容與企業(yè)工會和企業(yè)簽訂的集體合同內(nèi)容不一致時如何處理。根據(jù)該條規(guī)定，勞動合同依法簽訂后即產(chǎn)生法律約束力，雙方當(dāng)事人必須履行勞動合同規(guī)定的義務(wù)，否則將承擔(dān)違約的責(zé)任。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或全體職工討論通過”。那么，當(dāng)勞動合同的內(nèi)容與集體合同的內(nèi)容不一致時如何處理？《勞動法》第三十五條規(guī)定：“依法簽訂的集體合同對企業(yè)和企業(yè)全體職工具有約束力；職工個人與企業(yè)訂立的勞動合同中勞動條件和勞動報酬等標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同規(guī)定”。本案中，陳師傅與企業(yè)簽定的勞動合同中雖然沒有約定可以享受第13個月工資，但工會與企業(yè)簽訂的集體合同中規(guī)定了第13個月工資的有關(guān)內(nèi)容。案例2　　[案情]2001年3月5日，某紡織公司工會代表全體職工與公司簽訂了集體合同。如果在周六、周日安排職工加班，便在加班后的一周內(nèi)安排補(bǔ)休；在上午和下午連續(xù)工作4個小時期內(nèi)安排工間操各一次，每次時間為20分鐘，此20分鐘計入工作時間之內(nèi)；職工的工資報酬不低于每月300元，加班加點的工資及其他實物性福利不包括在內(nèi)；工資于每月5日前支付；合同的有效期為自2001年 4月1日至2002年4月1日，雙方對于集體合同都要嚴(yán)格遵守，任何一方也不能違反，否則要賠償對方所造成的損失。 2001年8月1日，紡織公司從人才市場上招聘了一批女工，去充實新建立的一個紡織分廠。其內(nèi)容包括：本合同有效期為1年，自2001年8 月5日至2002年8月5日；工人工作時間為每周40小時，每天8個小時，上下午各4個小時；沒有工間休息時間；工作實行每月350元的工資制度。 當(dāng)2001年8月1日招聘的工人到紡織公司下屬的紡織分廠上班后，發(fā)現(xiàn)車間細(xì)塵很多，連續(xù)工作4小時頭昏腦脹，以陶某為首