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正文內(nèi)容

司法考試論述題必考行政法三原則-展示頁

2025-04-03 12:19本頁面
  

【正文】 與尊重、服從司法機(jī)關(guān)決定的法制教育。馬克思這樣說過:法官是法律世界的國王,除了法律就沒有別的上司。它體現(xiàn)了如下含意:司法權(quán)專屬于審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān),其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個人都無權(quán)行使,而且不受他們的非法干涉,但是司法機(jī)關(guān)在審理案件時必須嚴(yán)格依照法律的規(guī)定,正確適用法律,不得濫用職權(quán),枉法裁判。如果司法機(jī)關(guān)不能保持其公正性,司法機(jī)關(guān)也就失去了自我存在的社會基礎(chǔ)。英國哲學(xué)家培根在《論司法》中有一段精彩的論述:一次不公的裁判比多次的違法行為更嚴(yán)重,因?yàn)檫@些違法行為不過弄臟了水流,而不公的裁判則把水源敗壞了。它既包括實(shí)質(zhì)公正,也包括形式公正,其中尤其以程序公正為重點(diǎn)。從以上特點(diǎn)可以看出司法對實(shí)現(xiàn)立法目的,發(fā)揮法律的功能有著重要意義。嚴(yán)格依照法定程序,運(yùn)用法律處理案件,具有嚴(yán)格的程序性及合法性。六、司法司法即法的適用,是法律實(shí)施的一種方式,是根據(jù)法定職權(quán)和法定程序,具體應(yīng)用法律處理案件的活動。⑷法的實(shí)現(xiàn)是將法的實(shí)施過程性和法的實(shí)效結(jié)果性結(jié)合的一個概念。⑶法的實(shí)施強(qiáng)調(diào)一種過程和行動,包括法的遵守、法的執(zhí)行、法的適用。法的實(shí)施就是要使法律從書本上的法律變成行動上的法律,使它從抽象的行為模式變成人們的具體行為,從應(yīng)然走向?qū)嵢?。正義不僅應(yīng)當(dāng)?shù)玫綄?shí)現(xiàn),而且應(yīng)當(dāng)以人們看得到的方式得到實(shí)現(xiàn)。正義形成了法律精神上進(jìn)化的觀念源頭,促進(jìn)了法律地位的提高,推動了法律內(nèi)部結(jié)構(gòu)的完善,也提高了法律的實(shí)效。從實(shí)質(zhì)內(nèi)容上而言,正義體現(xiàn)在平等、公正等諸多我們所熟悉的具體形態(tài)中。但是,秩序一定要符合人性,符合常理為目的,所以它應(yīng)當(dāng)收到自由和正義的限制。再次,法還是其他價值的基礎(chǔ),雖然自由和正義位階在秩序之前,但同樣需要以秩序?yàn)榛A(chǔ)。秩序是法的基本價值,首要任務(wù)就是要確保統(tǒng)治階級秩序的建立。法學(xué)上所言秩序,主要是指社會秩序,它表明的是通過法律結(jié)構(gòu)、法律規(guī)范、法律權(quán)威所形成的一種法律狀態(tài)。三、秩序古希臘哲學(xué)家亞里士多德曾說過這樣一句話:法律就是秩序,有好的法律才有好的秩序。法律應(yīng)該是給自由提供保障,而自由是評價法律進(jìn)步與否的標(biāo)準(zhǔn),更重要的是它體現(xiàn)了人性最深刻的需要。二、 自由從哲學(xué)觀念層面上講,自由就是在沒有外在強(qiáng)制力時能夠按自己的意志和目的來安排自己的活動。再者法律自身?xiàng)l件也制約著法律,如語言表達(dá)的局限等等。因?yàn)榉ㄊ且陨鐣榛A(chǔ)的,所以他不可能超出社會發(fā)展的需要來創(chuàng)造社會。第三步,解決“矛盾”——如何解決問題?在論述題的作答過程中,矛盾的解決往往需要考生對矛盾的雙方進(jìn)行必要的“取舍”,或者在沒有辦法進(jìn)行“取舍”的情況下,考生也要通過設(shè)定條件的方法進(jìn)行取舍,這樣才有助于問題的解決,才體現(xiàn)論述的價值。第二步,分析“矛盾”——體現(xiàn)了什么原理?該原理含義如何、理論依據(jù)何在?在找到材料中的矛盾之后,接下來就需要對該矛盾中反映出來的法律原理進(jìn)行分析。一般而言,閱卷老師對于能夠一下子抓住材料中的“主要矛盾”的文章都有比較好的印象分。由于閱卷老師要面對成千上萬的試卷,如何在文章的一開始就抓住老師的眼球,對于論述題的答題來說尤為重要。需要注意的是,公眾對行政程序的參與,并不意味著他們最終能夠和行政機(jī)關(guān)一道做出決定,最終的決定權(quán)仍掌握在行政機(jī)關(guān)手里。程序正當(dāng)?shù)木唧w內(nèi)容也可以被分解為幾個方面:,又稱情報公開,指的是行政機(jī)關(guān)應(yīng)向社會大眾公開其活動的依據(jù)、過程以及結(jié)果,當(dāng)然,涉及國家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個人隱私的信息,不在公開之列。(三)程序正當(dāng)原則在行政法律規(guī)范中,程序性規(guī)范占據(jù)著極大比例,因此程序正當(dāng)也是法律上對行政活動提出的基本要求。,即行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)某一行政目標(biāo)而采取的手段,應(yīng)當(dāng)以必要為限度,在可以實(shí)現(xiàn)行政目的的各種手段中,應(yīng)當(dāng)選擇對當(dāng)事人權(quán)利影響最小的手段。具體而言,合理行政原則又包括幾個方面的具體內(nèi)容:,即當(dāng)行政機(jī)關(guān)面對同等情形、或基本相似的情形時,應(yīng)當(dāng)做出同等的、或者相近的處理,不得出現(xiàn)明顯的偏差或歧視。合理行政原則指的是所有行政活動,尤其是行政機(jī)關(guān)根據(jù)其裁量權(quán)做出的活動,都必須符合理性。(3)對于法律規(guī)定的義務(wù)與職責(zé),行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極有效地履行或執(zhí)行。法律優(yōu)先的具體含義包括:(1)行政機(jī)關(guān)制定的任何文件、作出的任何決定都必須符合現(xiàn)有法律的規(guī)定,不得與其相抵觸。法無授權(quán)即禁止。法律保留的具體含義包括:(1)依法只能由法律規(guī)定的事項(xiàng),行政機(jī)關(guān)除非獲得授權(quán),否則不得對此做出任何規(guī)定。合法行政原則的含義主要包括法律保留與法律優(yōu)先兩個方面。(一)合法行政原則:行政機(jī)關(guān)的活動必須符合法律的規(guī)定,不得與法律的相抵觸。2014年司法考試論述題必考行政法三原則國務(wù)院頒布《全面推進(jìn)依法行政實(shí)施綱要》,第一次較為詳盡地提出了行政活動的基本原則。包括合法行政、合理行政、程序正當(dāng)、高效便民、誠實(shí)守信、權(quán)責(zé)統(tǒng)一六項(xiàng),這里由于論述題論述的需要,簡化為三個基本原則。合法行政是所有行政活動必須遵循的首要原則,其他原則都可以被理解為這一原則的擴(kuò)展與延伸,與這一原則相比,其他原則都處于從屬、補(bǔ)充的地位。,指的是所有行政活動均只能在法律授權(quán)的范圍內(nèi)進(jìn)行。(2)在沒有立法文件進(jìn)行規(guī)定的情況下,行政機(jī)關(guān)不得做出影響公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)的行為。,指的是所有行政活動均不得違背現(xiàn)有法律的規(guī)定。(2)對于法律授予的職權(quán),行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法定的程序、在法定的范圍內(nèi)行使。(二)合理行政原則所謂合理,即合乎理性,符合“科學(xué)公理和社會公平”。法律原則中所講的合理,指的是符合最基本的、最起碼的理性,而不是十全十美的、盡善盡美的理性,即符合一個理智健全的人所應(yīng)當(dāng)達(dá)到的合理與適當(dāng)即可。,即行政機(jī)關(guān)在實(shí)施其活動時,必須考慮也只能考慮與該事件有關(guān)的各種因素,不得考慮無關(guān)因素而影響其決定。因此,比例原則也稱最小侵害原則。隨著《政府信息公開條例》實(shí)施,這個考點(diǎn)將是熱點(diǎn)。,指的是行政機(jī)關(guān)做出重要的規(guī)定或者決定時,應(yīng)當(dāng)聽取公眾意見,尤其是應(yīng)當(dāng)聽取直接相對人與其他利害關(guān)系人的陳述或者申辯。2014年司法考試論述題解題思路三步曲第一步,找出“矛盾”——材料說了什么?良好的開端是成功的一半。論述題的出題思路就是希望考生就材料中體現(xiàn)出來的問題進(jìn)行闡述,而這個問題必定體現(xiàn)為辯證法原理上的“矛盾”。然而如何才能找出材料中的主要矛盾,需要有一定歸納和概括能力。前面已經(jīng)說過,在分析問題的時候一定要上升到理論的高度,因此,需要考生在大腦中搜索有關(guān)法理和憲法的一些基本概念、范疇和理論,以及各大部門法的基本原理和原則,并把這些高度理論化的知識與材料反映的問題結(jié)合起來。2014年國家司法考試《四卷》論述題萬能用句總結(jié)一、法的局限性盡管法在社會生活中有著舉足輕重的作用,但法卻不是萬能的。其次,法律也是一種社會規(guī)范,因此必然要受到其他社會規(guī)范的制約。在實(shí)踐活動中,我們一定要結(jié)合法律的特點(diǎn)讓它發(fā)揮最大的作用。馬克思說過:“法典是人民自由的圣經(jīng)”,那么從法的價值層面上講,自由究竟是什么呢?應(yīng)該是法以確認(rèn)和保障人的這種行為能力為己任,從而使主體與客體之間能夠達(dá)到一種和諧的狀態(tài)。沒有自由,法律就僅僅是一種限制人們行為的強(qiáng)制性規(guī)范,而無法真正體現(xiàn)它在提升人的價值、維護(hù)尊嚴(yán)上的偉大意義。雖然這只揭示了法一個方面的價值,但由此可見秩序在法的價值中的重要性。關(guān)于法服務(wù)于秩序是不容置疑的,關(guān)鍵是法服務(wù)于誰的秩序、怎樣的秩序。其次人們在社會生活中期望著行為安全與行為、社會的協(xié)調(diào),這決定了秩序是法的基本價值。失去了秩序的保障,所有的價值就會因?yàn)槿狈Ρ匾谋U隙媾R現(xiàn)實(shí)的威脅而最后喪失其意義。四、 正義正義存在于人與人的相互交往中,“不正義”絕對不會存在于孤立的個人之上,公正只是一種涉及利害關(guān)系的場合,要求平等地對待他人的觀念形態(tài),也就是我們通常所說的:把各人應(yīng)得的東西還給各人。正義是法的基本標(biāo)準(zhǔn),是評價體系,也極大地推動了法律的進(jìn)化。法律的執(zhí)行不僅要有利于秩序的維持,更主要的是要實(shí)現(xiàn)社會正義。五、法的實(shí)施與實(shí)現(xiàn)⑴法在制定出來以后,實(shí)施前只是一種應(yīng)然的狀態(tài),一種書本上的法律。⑵法的實(shí)現(xiàn)是指法的要求在社會生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)。法的實(shí)效強(qiáng)調(diào)實(shí)施后的狀態(tài)和結(jié)果,側(cè)重于結(jié)果。⑸法的實(shí)現(xiàn)有著重要的意義,法作為一種通過規(guī)定人們權(quán)利、義務(wù)關(guān)系來調(diào)整人們行為或社會關(guān)系的規(guī)范,只有將抽象的行為模式轉(zhuǎn)化為人們現(xiàn)實(shí)的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系,才能發(fā)揮其應(yīng)有的功能。⑴司法由特定的國家機(jī)關(guān)及其公職人員按照法定職權(quán)實(shí)施法律的專門活動,具有國家權(quán)威性:以國家強(qiáng)制力保障實(shí)施具有國家強(qiáng)制性。同時司法還必須有表明法的適用結(jié)果的法律文書。⑵司法原則①司法公正司法公正是社會正義的一個重要組成部分。司法公正有著無比重要的意義。司法公正的重要意
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