【正文】 用的解釋?zhuān)脖苊饬藝?yán)重的行為無(wú)法處罰，而較輕的行為卻受到處罰的尷尬局面?！币簿褪钦f(shuō)，刑法已經(jīng)規(guī)定“必要的時(shí)候，可以收容教養(yǎng)”，那么，可以治安處罰嗎？解釋二認(rèn)為可以?！比魮?jù)此， 【 案例 】 已滿(mǎn) 14 歲不滿(mǎn) 16 歲的人盜竊數(shù)額較少數(shù)額 一名 15 歲的少年盜竊 300 元錢(qián)，屬于第一種情況，“尚不夠刑事處罰”，可以治安處罰； 【 案例 】 已滿(mǎn) 14 歲不滿(mǎn) 16 歲的人盜竊數(shù)額較大數(shù)額 而一名 15 歲的少年盜竊 3000 元錢(qián)，卻不能夠治安處罰。 評(píng)析：關(guān)于已滿(mǎn)十四周歲不滿(mǎn)十六周歲不予刑事處罰的，是否屬于《治安管理處罰法》第二條所述的“尚不夠刑事處罰的”情況，公安部法制局曾經(jīng)有過(guò)不同的爭(zhēng)論，此前法制局曾經(jīng)認(rèn)為：“‘尚不夠刑事處罰’是指兩種情況：一種是違法事實(shí)本身尚不夠刑事處罰；另一種是依照《刑法》第三十七規(guī)定屬于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，由主管部門(mén)予以行政處罰的。 關(guān)于未達(dá)到刑事責(zé)任年齡不予刑事處罰的，能否予以治安管理處罰問(wèn)題 6 對(duì)已滿(mǎn)十四周歲不滿(mǎn)十六周歲不予刑事處罰的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令其家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教；必要時(shí)，可以依照《治安管理處罰法》的相關(guān)規(guī)定予以治安管理處罰，或者依照《中華人民共和國(guó)刑法》第十七條的規(guī)定予以收容教養(yǎng)。 2．關(guān)于制止違反治安管理行為的法律責(zé)任問(wèn)題 為了免受正在進(jìn)行的違反治安管理行為的侵害而采取的制止違法侵害行為，不屬于違反治安管理行為。 需要說(shuō)明的是，本條規(guī)定的違反治安管理行為并沒(méi)有完全與刑法規(guī)定的涉及治安管理的四大類(lèi)罪相對(duì)應(yīng)，而是沿用了治安管理處罰條例規(guī)定的排列順序。例如，違反進(jìn)出境動(dòng)植物檢疫法的規(guī)定，逃避動(dòng)植物檢疫的行為，就不是違反治安管理行為，而是一般行政違法行為，應(yīng)當(dāng)由動(dòng)植物檢疫部門(mén)依法給予行政處罰。要認(rèn)定某一行為是違反治安管理行為，僅具備上述三個(gè)特征是不夠的，同時(shí)還必須具備“應(yīng)受治安管理處罰”這一特征 。二是意味著治安管理處罰只能加諸違反治安管理行為，而不能對(duì)其他行政違法行為或者犯罪適用治安管理處罰，否則將失去治安管理處罰的合理性、嚴(yán)肅性和有效性。通過(guò)治安管理處罰，以滿(mǎn)足社會(huì)懲治違反治安管理行為人的要求，也防止行為人重新違反治安管理，同時(shí) 警戒社會(huì)上的不穩(wěn)定分子，當(dāng)然也有例外，即本法第 9 條規(guī)定的“對(duì)于因民間糾紛引起的打架斗毆或者損毀他人財(cái)物等違反治安管理行為，情節(jié)較輕的，公安機(jī)關(guān)可以調(diào)解處理。這是指違反治安管理行為應(yīng)當(dāng)受到治安管理處罰的特征。對(duì)此，應(yīng)當(dāng)特別注意透過(guò)相同的行為特征，區(qū)分不同的行為性質(zhì)，防止將違反治安管理行為與犯罪混淆而造成執(zhí)法偏差。對(duì)擾亂公共秩序、妨害公共安全、侵犯人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利、妨害社會(huì)管理，具有社會(huì)危害性，構(gòu)成犯罪的行為，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，應(yīng)當(dāng)作為違反治安管理行為，依法給予治安管理處罰。刑法規(guī)定的犯罪包括十大類(lèi)：危害國(guó)家安全罪，危害公共安全罪 ，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪，侵犯財(cái)產(chǎn)罪，妨害社會(huì)管理秩序罪，危害國(guó)防利益罪，貪污賄賂罪，讀職罪和軍人違反職責(zé)罪。這是違反治安管理行為區(qū)別于犯罪的特征。沒(méi)有違反治安管理法律規(guī)范，該行為就不是違反治安管理行為 ，因而也不是具有社會(huì)危害性并應(yīng)受到治安管理處罰的行為。治安管理規(guī)范之所以要將某一行為認(rèn)定為違反治安管理行為，就是因?yàn)樵撔袨榫哂幸欢ǖ纳鐣?huì)危害性，超出了社會(huì)的容忍度。行為的違法性和社會(huì)危害性具有內(nèi)在聯(lián)系。這里所講的“具有違法性” ,是指行為人不遵守治安管理法律規(guī)范的要求，實(shí)施了治安管理法律規(guī)范禁止的行為，或者拒不實(shí)施治安管理法律規(guī) 范命令實(shí)施的行為，違反了治安管理法律義務(wù)。 (2）具有違法性。具體到某一個(gè)違反治安管理行為的社會(huì)危害內(nèi)容，是由該行為所侵犯的具體社會(huì)關(guān)系或者社會(huì)秩序的性質(zhì)所決定的。某一行為之所以被認(rèn)定為違反治安管理行為，從根本上說(shuō)就是因?yàn)樗鼘?duì)社會(huì)造成了一定程度的危害，即對(duì)本法或者其他有關(guān)治安管理的法律、行政法規(guī)、規(guī)章所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序造成了威脅或者 4 侵害。這是違反治安管理行為最基本的特征，也是本法將其規(guī)定 為違反治安管理行為并給予治安管理處罰的依據(jù)所在。 【 條文釋義 】 1 ．治安管理處罰的適用對(duì)象 按照本條的規(guī)定，治安管理處罰適用于擾亂公共秩序，妨害公共安全，侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利，妨害社會(huì)管理，具有社會(huì)危害性，尚不夠刑事處罰的行為，即違反治安管理行為。其次，規(guī)定“規(guī)范和保障公安機(jī)關(guān)及其人民警察依法履行治安管理職責(zé)” ,也為的是維護(hù)社會(huì)治安秩序和保障公共安全，以保障全體人民的工作秩序、生活秩序等，保障全體人民的合法權(quán)益。 總的來(lái)講，“保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益”是制定治安管理處罰法目的的基本方面。治安管理處罰作為一項(xiàng)重要的行政權(quán)力，是公安機(jī)關(guān)及其人民警察依法管理社會(huì)治安的一種重要手段。公安機(jī)關(guān)及其人民警察只有切實(shí)維護(hù) 3 社會(huì)治安秩序和保 障公共安全，才能真正從根本上保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，才能不負(fù)人民的期望、不失自己的職守。因此，公安機(jī)關(guān)及其人民警察履行維護(hù)社會(huì)治安的職責(zé)、行使治安管理處罰權(quán)，必須充分保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。公安機(jī)關(guān)及其人民警察的權(quán)力來(lái)自人民的授予。制定本法，就是要對(duì)各種違反治安管理的行為設(shè)定相應(yīng)的治安管理處罰，以維護(hù)社 會(huì)治安秩序，保障公共安全。公共秩序又稱(chēng)社會(huì)秩序，是指人們?cè)诘赖?、紀(jì)律和法律的規(guī)范下，進(jìn)行生產(chǎn)、工作、教學(xué)、科研、生活的秩序?！钡?6 條中規(guī)定，公安機(jī)關(guān)的人民警察按照職責(zé)分工，依法履行“預(yù)防、制止和偵查違法犯罪活動(dòng)” ,“維護(hù)社會(huì)治安秩序，制止危害社會(huì)治安秩序的行為” ,“維護(hù)國(guó)（邊）境地區(qū)的治安秩序”等職責(zé)。 “維護(hù)社會(huì)治安秩序，保障公共安全，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益”是黨和國(guó)家賦予公安機(jī)關(guān)及其人民警察的重要職責(zé)之一，也是公安機(jī)關(guān)及其人民警察的重要任務(wù)之一。 一、【 條文釋義 】 立法目的又稱(chēng)立法宗旨。 1 中華人民共和國(guó)主席令 第三十八號(hào) 《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》已由中華人民共和國(guó)第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議于 二 00 五 年 八 月 二十八 日 通過(guò)，現(xiàn)予公布，自二 00 六 年 三 月 一 日起施行。 中華人民共和國(guó)主席 胡錦濤 二 00 五 年 八 月 二十八 日 中華人民共和國(guó)治安管理處罰法 （ 二 00 五年八月二十八日 第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議通過(guò)） 目 錄 第一章 總 則 第二章 處罰的種類(lèi)和適用 第三章 違反治安管理的行為和處罰 第一節(jié) 擾亂 公共秩序的行為和處罰 第二節(jié) 妨害公共安全的行為和處罰 第三節(jié) 侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行為和處罰 第四節(jié) 妨害社會(huì)管理的行為和處罰 第四章 處罰程序 第一節(jié) 調(diào) 查 第二節(jié) 決 定 第三節(jié) 執(zhí) 行 2 第五章 執(zhí)法監(jiān)督 第六章 附 則 第一章 總 則 第一條 【 制定治安管理處罰法的目的 】 為維護(hù)社會(huì)治安秩序，保障公共安全，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，規(guī)范和保障公安機(jī)關(guān)及其人民警察依法履行治安管理職責(zé)，制定本法。按照本條的規(guī)定 ，制定治安管理處罰法的目的包括兩個(gè)方面：一是維護(hù)社會(huì)治安秩序，保障公共安全，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益；二是規(guī)范和保障公安機(jī)關(guān)及其人民警察依法履行治安管理職責(zé)?！吨腥A人民共和國(guó)人民警察法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)人民警察法）第 2 條第 1 款規(guī)定：“人民警察的任務(wù)是維護(hù)國(guó)家安全，維護(hù)社會(huì)治安秩序，保護(hù)公民的人身安全、人身自由和合法財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公共財(cái)產(chǎn)，預(yù)防、制止 和懲治違法犯罪活動(dòng)。社會(huì)治安秩序，是指維護(hù)社會(huì)公共生活所必須的治安秩序，包括公共秩序、社會(huì)管理秩序等。公共安全，是指不特定多數(shù)人的生命、健康和重大公私財(cái)產(chǎn)的安全。我國(guó)是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的、以工農(nóng)聯(lián)盟為基礎(chǔ)的人民民主專(zhuān)政的社會(huì)主義國(guó)家，國(guó)家的一切權(quán)力屬于人民。保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，是我國(guó)法律制度的基本點(diǎn)，也是公共行政或者行政權(quán)力的使命。同時(shí)，維護(hù)社會(huì)治安秩序和保障公共安全，也是人民授權(quán)公安機(jī)關(guān)及其人民警察履行公共管理職責(zé)的根本原因。 “規(guī)范和保障公安機(jī)關(guān)及其人民警察依法履行治安管理職責(zé)”是新增加的內(nèi)容，《中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)治安管理處罰條例）沒(méi)有這方面的規(guī)定。一方面，本法要對(duì)治安管理處罰的適用問(wèn)題進(jìn)行“規(guī)范”；另一方面，本法對(duì)治安管理處罰適用問(wèn)題的規(guī)范，必須通過(guò)“保障公安機(jī)關(guān)及其人民警察依法履行治安管理職責(zé)” ,實(shí)現(xiàn)保護(hù)公民、法 人和其他組織的合法權(quán)益與維護(hù)社會(huì)治安秩序、保障公共安全的統(tǒng)一。首先，在整部法律中，涉及到公安機(jī)關(guān)的權(quán)力與公民、法人和其他組織的權(quán)益之間的關(guān)系，首先考慮的是保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。 第二條 【 治安管理處罰的適用對(duì)象和實(shí)施機(jī)關(guān) 】 擾亂公共秩序，妨害公 共安全，侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利，妨害社會(huì)管理，具有社會(huì)危害性，依照《中華人民共和國(guó)刑法》的規(guī)定構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不夠刑事處罰的，由公安機(jī)關(guān)依照本法給予治安管理處罰。從中可以看出，違反治安管理行為具有以下幾個(gè)特征： (l）具有一定的社會(huì)危害性。行為的社會(huì)危害性，是指行為具有威脅和侵害我國(guó)社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序的性質(zhì)。違反治安管理行為是多種多樣的，不同的違反治安管理行為有不同的危害內(nèi)容。從本條的規(guī)定來(lái)看，社會(huì)危害性的 內(nèi)容表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面：一是侵犯社會(huì)公共利益，即擾亂公共秩序、危害公共安全；二是侵犯公民人身權(quán)利，即公民享有法律規(guī)定的人身安全、自由、人格、名譽(yù)等不受侵犯的權(quán)利；三是侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)；四是妨害社會(huì)管理秩序，即法律所保護(hù)的國(guó)家對(duì)社會(huì)各個(gè)方面的正常管理秩序。這是違反治安管理行為的法律特征，是評(píng)價(jià)違反治安管理行為的法律標(biāo)準(zhǔn)。也就是說(shuō)，違反治安管理行為應(yīng)當(dāng)是違反了本法和其他有關(guān)治安管理的法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為。凡是具有社會(huì)危害性的行為，也必然具有違法性。而在治安管理規(guī)范確立后，衡量某一行為是否具有一定的社會(huì)危害性并應(yīng)受到治安管理處罰，最直觀的外在標(biāo)準(zhǔn)就是看其是否違反了治安管理法律規(guī)范。 (3）尚不夠刑事處罰。依照刑法第 13 條的規(guī)定，一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專(zhuān)政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。其中，危害公共安全罪、侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪、妨害社會(huì)管理秩序罪等四大類(lèi)罪中很多犯罪涉及治安管理，有一些犯罪本身就是嚴(yán)重地違反治安管理的行為。需要注意的是，本法規(guī) 定的一些違反治安管理行為，在表現(xiàn)形態(tài)上與刑法規(guī)定的某些犯罪 5 相同或者相似，只是有情節(jié)或者程度的差別。 (4）應(yīng)受治安管理處罰。這一特征包含三層意思：一是治安管理處罰是違反治安管理行為的必然后果，某一行為一旦被認(rèn)定是違反治安管理行為，國(guó)家就要將治安管理處罰加諸行為人。經(jīng)公安機(jī)關(guān)調(diào)解，當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的，不予處罰”。三是只有應(yīng)受治安管理處罰的行政違法行為才是違反治安管理行為。因?yàn)椋⒉皇撬小斑`反法律、危害社會(huì)、尚不夠刑事處罰”的行為都是違反治安管理行為。只有違反了本法或者其他有關(guān)治安管理的法律、行政法規(guī)、規(guī)章，應(yīng)當(dāng)給予治安管理處罰的危害社會(huì)、尚不夠刑事處罰的行為，才是違反治安管理行為。同時(shí)，考慮到《中 華人民共和國(guó)消防法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)消防法）、《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)道路交通安全法）和《中華人民共和國(guó)居民身份證法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)居民身份證法）已經(jīng)分別對(duì)違反消防管理、道路交通安全管理、居民身份證管理的行為及其處罰作了具體規(guī)定，本法沒(méi)有涉及消防管理、道路交通安全管理、居民身份證管理問(wèn)題。但對(duì)事先挑撥、故意挑逗他人對(duì)自己進(jìn)行侵害，然后以制止違法侵害為名對(duì)他人加以侵害 的行為，以及互相斗毆的行為，應(yīng)當(dāng)予以治安管理處罰。 【 案例 】 已滿(mǎn) 14 歲不滿(mǎn) 16 歲的人盜竊數(shù)額達(dá)到立案標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)檫_(dá)到刑事責(zé)任年齡不予刑事處罰的如何處理 已滿(mǎn) 14 歲不滿(mǎn) 16 歲的人盜竊 5000 元不予刑事處罰的，可以依照《治安管理處罰法》的相關(guān)規(guī)定予以 治安管理處罰。 15 周歲的人盜竊三千元，（在數(shù)額上已經(jīng)達(dá)到盜竊罪的立案標(biāo)準(zhǔn)），但是因未達(dá)到盜竊罪的責(zé)任年齡（ 16 周歲）依法不予刑事處罰，不 屬于《治安管理處罰法》第二條規(guī)定的‘尚不夠刑事處罰’。 產(chǎn)生該爭(zhēng)論的關(guān)鍵問(wèn)題就在于“已滿(mǎn)十四周歲不滿(mǎn)十六周歲不予刑事處罰”如何處理的問(wèn)題，《刑法》第十七條第四款作出了規(guī)定，即“因不滿(mǎn)十六周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也可以 由政府收容教養(yǎng)。從條文上來(lái)看，刑法 17 條用語(yǔ)是“可以”，治安管理處罰法的用語(yǔ)是“由”（“尚不夠刑事處罰的，由公安機(jī)關(guān)依照本法給予治安管理處罰”），都沒(méi)有堵死其他法律適用的可能。 4 ．治安管理處罰的實(shí)施機(jī)關(guān) 按照本條的規(guī)定，治安管理處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)是公安機(jī)關(guān)。公安機(jī)關(guān)要完成“維護(hù)社會(huì)治安秩序，保護(hù)