【正文】 新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業(yè)設立批復文件。根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》（以下稱?《業(yè)務規(guī)則》?），股份有限公司不受股東所有制性質的限制，不限于高新技術企業(yè)，均可申請股票在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌。其中，外資企業(yè)屬外商獨資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東，通過股權轉讓或者增資擴股兩種方式由外商獨資企業(yè)轉為中外合資企業(yè)。一、外商投資企業(yè)掛牌可行性分析實踐中，外商投資企業(yè)一般是依據(jù)前述的法律法規(guī)設立的，因此外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責任公司。（新三板，我們都用犀牛之星）第二篇：外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實務外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實務隨著全國股轉系統(tǒng)擴容至全國，中小企業(yè)迎來了新的發(fā)展機遇，因掛牌企業(yè)不受股東所有制性質的限制，意味著外商投資企業(yè)亦可申請進入新三板市場掛牌融資。這五項規(guī)定，即是五項條件，也是一個有機的工作流程，它從擬掛牌公司的重污染行業(yè)判斷開始，分別對重污染行業(yè)公司和非重污染行業(yè)公司申請掛牌的基本環(huán)保條件進行了界定，隨后對擬掛牌公司的環(huán)保制度建設、環(huán)境信息披露義務進行了明確，最后對擬掛牌公司的重大違法違規(guī)行為進行了定義，這些條件規(guī)定及流程安排非常符合當下中國企業(yè)的基本情況，非常有利于公司的新三板掛牌。在實踐中，雖然大多數(shù)公司能夠拿到部門出具的不屬于重大違法違規(guī)證明，但是保薦機構和律師仍需要具體分析說明。它包含兩種情形：（一）沒收違法所得、沒收非法財物（處罰機關依法認定不屬于的除外）；（二）罰款（主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機關認定該行為不屬于的除外）。無論是否存在明確的結論性意見擬掛牌公司，只要在最近24個月內因環(huán)保問題被刑事立案就被認為是重大違法違規(guī)行為，屬于“一票否決”。重大違法違規(guī)情形的行政處罰是指凡被行政處罰的實施機關給予沒收違法所得、沒收非法財物以上行政處罰的行為，屬于重大違法違規(guī)情形，但處罰機關依法認定不屬于的除外；被行政處罰的實施機關給予罰款的行為，除主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機關認定該行為不屬于重大違法違規(guī)行為的外，都視為重大違法違規(guī)情形。指引規(guī)定，重大違法違規(guī)行為是指公司最近24個月內因違犯國家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。犀牛之星：在實踐中，律師應當依據(jù)相關的書面材料對公司環(huán)境保護制度的建設情況進行調查和說明，同時，核查環(huán)保法五十五條、五十六條[8]、《環(huán)境信息公開辦法》二十條、二十一條[9]規(guī)定的環(huán)境信息的披露情況。這就要求擬掛牌公司在掛牌申請時應已建立一整套以環(huán)保責任制為核心的環(huán)境保護制度。環(huán)保責任制度是指以環(huán)境法律規(guī)定為依據(jù)，把環(huán)境保護工作納入計劃，以責任制為核心，以簽訂合同的形式，規(guī)定企業(yè)在環(huán)境保護方面的具體權利和義務的法律責任制度。第四項：環(huán)保制度制定及信息披露申請掛牌公司及其子公司按照相關法規(guī)規(guī)定應制定環(huán)境保護制度、公開披露環(huán)境信息的，應按照監(jiān)管要求履行相應義務。因為在實踐中，非重污染行業(yè)公司對環(huán)境的影響相對較小，故允許其存在先辦理排污許可和配置污染設施后辦理環(huán)評批復和環(huán)保驗收的情況。第三項：非重污染行業(yè)公司申請掛牌的基本環(huán)保條件根據(jù)解答公告，如果申請掛牌公司及其子公司所屬行業(yè)不屬于重污染行業(yè)但根據(jù)相關法規(guī)規(guī)定必須辦理排污許可證和配置污染處理設施的，在申報掛牌前應辦理完畢。一般情況下，一個建設項目取得上述審批的流程分三個步驟：建設以前，建設項目環(huán)境影響評價審批；建成后，建設項目試生產申請；試生產以后，建設項目竣工環(huán)保驗收（包括三同時）；驗收以后，排污許可證申領。配置污染處理設施是指建設項目配置環(huán)評報告中要求增加的污染處理設施，實際上是“三同時制度”的驗收，它是環(huán)評批復和環(huán)保驗收中的重要內容，在《環(huán)保法》、《大氣污染防治法》、《水污染防治法》、《固體廢物污染環(huán)境防治法》、《噪聲污染防治法》等都有明確的規(guī)定，解答公告將其單獨列出，是對三同時制度的進一步強調。排污許可證是指國家對在生產經營過程中排放廢氣、廢水、產生環(huán)境噪聲污染和固體廢物的行為實行許可證管理，其性質屬于行政許可?？v觀我國環(huán)保法律，《環(huán)境影響評價法》對環(huán)評批復的機關、流程、內容等做了明確的規(guī)定，同時，我國《放射性污染防治法》、《放射性同位素與射線裝置安全和防護犀牛之星：管理辦法》、《水污染防治法》、《大氣污染防治法》、《固體廢物污染環(huán)境防治法》、《噪聲污染防治法》、《海洋環(huán)境保護法》、《海洋石油勘探開發(fā)環(huán)境保護管理條例》等法律對需要辦理建設項目環(huán)評批復的情形做出了明確的規(guī)定。第二項：重污染行業(yè)公司申請掛牌的基本環(huán)保條件根據(jù)解答公告，如果申請掛牌公司及其子公司所屬行業(yè)為重污染行業(yè)，根據(jù)相關法規(guī)規(guī)定應辦理建設項目環(huán)評批復、環(huán)保驗收、排污許可證以及配置污染處理設施的，應在申報掛牌前辦理完畢；如公司尚有在建工程，則應按照建設進程辦理完畢相應環(huán)保手續(xù)。以浙江、廣東[4]為例，浙江將鉛蓄電池、電鍍、印染、造紙、化工界定為重污染，廣東將電鍍、造紙、印染、制革、化工（含石化）、建材、冶金、發(fā)酵、一般工業(yè)固體廢物及危險廢物處置定為重污染，那么對于浙江當?shù)仄髽I(yè)來說，其重污染行業(yè)的范圍應該是18+x加鉛蓄電池、電鍍、印染，對于廣東當?shù)仄髽I(yè)來說，其重污染行業(yè)的范圍應該是18+x加電鍍、印染、一般工業(yè)固體廢物及危險廢物處置。我們認為，國家層面的重污染行業(yè)應該是環(huán)保部三個規(guī)定的并集[3]，即火電、鋼鐵、水泥、電解鋁、煤炭、冶金、建材、采礦、化工、石化、制藥、造紙、發(fā)酵、制糖、植物油加工、釀造、紡織、制革以及國家確定的其他污染嚴重的行業(yè)（18+x項）。重污染行業(yè)認定依據(jù)為國家和各地方的相應監(jiān)管規(guī)定，沒有相關規(guī)定的，應參照環(huán)保部、證監(jiān)會等有關部門對上市公司重污染行業(yè)分類規(guī)定執(zhí)行。解答公告中的環(huán)保條件一共有五項，這五項既是條件，也是一個具體的核查工作程序。在實踐過程中，中介機構往往參照IPO的相關規(guī)定。四、生產性企業(yè)新三板掛牌環(huán)保條件公司新三板掛牌上市的環(huán)保條件主要是依據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》第二條第二項下的規(guī)定，即公司業(yè)務須遵守法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合國家產業(yè)政策以及環(huán)保、質量、安全等要求。經核查，本所律師認為，公司近二年來，雖然有環(huán)保方面受到過行政處罰，但該行政處罰公司不構成重大違法違規(guī)行為。公司通過對三廢預處理后再委托處理方式，及尾氣充分燃燒15處理，都達到國家排放標準。生產區(qū)和罐區(qū)產生的污水經過一級和二級隔油池，將污水主要指標PH值控制在6COD控制在120以下、SS控制在150以下等二級排放水的排放標準，并將達到二級標準的污水輸送到寧波北區(qū)污水處理有限公司再處理。寧波市環(huán)境保護局以甬環(huán)驗[2012]、公司的業(yè)務開展已辦理完畢環(huán)評手續(xù)。公司主要從事芳烴類產品和輕質燃料油的生產。（2）請公司補充披露開展業(yè)務遵守國家或行業(yè)有關日常環(huán)保監(jiān)管規(guī)范的情況，是否辦理完畢環(huán)評手續(xù)，公司日常業(yè)務中各類污染排放標準、處理措施和流程。公司控股股東及實際控制人承諾，如因未辦理環(huán)評事項即投入生產的行為，導致公司后續(xù)受到處罰或損失以及其他費用，控股股東及實際控制人將承擔一切14因此所產生的全部責任，確保公司不會因此遭受任何損失。不存在其他嚴重違反環(huán)保法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的環(huán)境行為的情形。不存在《寧波市重大環(huán)境違法違規(guī)行為認定處理辦法（試行）》第五條第（五）項規(guī)定的情形。不存在《寧波市重大環(huán)境違法違規(guī)行為認定處理辦法（試行）》第五條第（四）項規(guī)定的情形。公司積極配合環(huán)保執(zhí)法人員的監(jiān)督檢查，不存在《寧波市重大環(huán)境違法違犀牛之星：規(guī)行為認定處理辦法（試行）》第五條第（三）項規(guī)定的情形。根據(jù)《寧波市重大環(huán)境違法違規(guī)行為認定處理辦法（試行）》第五條的規(guī)定：有下列情形之一的，可以認定為重大環(huán)境違法違規(guī)行為：（一）偷排污染物或者故意不正常使用處理設施且排放污染物超標嚴重的；（二）將危險廢物以傾倒、填埋等方式直接進入水體、土壤、海洋等環(huán)境并有主觀意圖的；（三）拒絕、阻擾環(huán)保執(zhí)法人員依法實施現(xiàn)場監(jiān)督檢查或者拒不配合環(huán)境違法案件查處工作的；（四）拒不履行環(huán)保行政處罰決定，被依法申請強制執(zhí)行的；（五）以欺騙、虛假手段取得環(huán)保行政許可的；（六）因違法排污造成環(huán)境污染事故的；（七）被責令停產整治的；（八）逾期未完成限制治理任務，被責令停產或停業(yè)的；（九）被實施環(huán)境行政強制措施的；（十）其他嚴重違反環(huán)保法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的環(huán)境行為。2012年9月14日，博匯有限因未取得環(huán)境影響評價審批文件的情況下，新建12個臥式儲罐、1臺2噸蒸汽鍋爐且投入生產使用，被寧波市環(huán)境保護局以甬環(huán)罰字2012第62號行政處罰決定書處以停止使用12個臥式儲罐、1臺2噸蒸汽鍋爐的使用和罰款10萬元。請主辦券商和律師對前述事項核查，對公司是否符合掛牌條件發(fā)表明確意見。（1）請主辦券商和律師對前述處罰是否屬于重大違法違規(guī)進一步分析并發(fā)表明確意見。在本案例中，擬掛牌企業(yè)雖然不屬于重污染企業(yè)，但監(jiān)管部門對其環(huán)保問題依然十分關注，不僅在反饋意見中要求中介補充核查并出具意見，而且律師還針對環(huán)保問題單獨出具了專項法律意見書，因此環(huán)保無小事，提醒擬掛牌企業(yè)及相關中介機構對此問題要高度重視。環(huán)評批復文件的有效期為5年，5年內建設項目未開工建設，要重新向環(huán)保主管部門報請審核環(huán)評文件?！?根據(jù)《建設項目環(huán)境保護管理條例》第28條的規(guī)定，建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施未建成、未經驗收或者經驗收不合格，主體工程正式投入生產或者使用的，由審批該建設項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境保護行政主管部門責令停止生產或者使用，可以處10萬元以下的罰款。建設項目竣工環(huán)境保護驗收申請報告、建設項目竣工環(huán)境保護驗收申請表或者建設項目竣工環(huán)境保護驗收登記卡未經批準的建設項目，不得正式投入生產或者使用。（1）建設前期環(huán)境保護審查、審批手續(xù)完備，技術資料與環(huán)境保護檔案資料齊全；（2）環(huán)境保護設施及其他措施等已按批準的環(huán)境影響報告書（表）或者環(huán)境影響登記表和設計文件的要求建成或者落實，環(huán)境保護設施經負荷試車檢測合格，其防治污染能力適應主體工程的需要；（3）環(huán)境保護設施安裝質量符合國家和有關部門頒發(fā)的專業(yè)工程驗收規(guī)范、規(guī)程和檢驗評定標準；（4）具備環(huán)境保護設施正常運轉的條件，包括：經培訓合格的操作人員、健全的崗位操作規(guī)程及相應的規(guī)章制度，原料、動力供應落實，符合交付使用的其他要求；（5）污染物排放符合環(huán)境影響報告書（表）或者環(huán)境影響登記表和設計文件中提出的標準及核定的污染物排放總量控制指標的要求；（6）各項生態(tài)保護措施按環(huán)境影響報告書（表）規(guī)定的要求落實，建設項目建設過程中受到破壞并可恢復的環(huán)境已按規(guī)定采取了恢復措施；（7）環(huán)境監(jiān)測項目、點位、機構設置及人員配備，符合環(huán)境影響報告書（表）和有關規(guī)定的要求；（8）環(huán)境影響報告書（表）提出需對環(huán)境保護敏感點進行環(huán)境影響驗證，對清潔生產進行指標考核，對施工期環(huán)境保護措施落實情況進行工程環(huán)境監(jiān)理的，已按規(guī)定要求完成；（9）環(huán)境影響報告書（表）要求建設單位采取措施削減其他設施污染物排放，或要求建設項目所在地地方政府或者有關部門采取“區(qū)域削減”措施滿足污染物排放總量控制要求的，其相應措施得到落實。此外，環(huán)境保護驗收監(jiān)測報告（表），由建設單位委托經環(huán)境保護行政主管部門批準有相應資質的環(huán)境監(jiān)測站或環(huán)境放射性監(jiān)測站編制。根據(jù)國家建設項目環(huán)境保護分類管理的規(guī)定，對建設項目竣工環(huán)境保護驗收實施分類管理。建設項目竣工后，環(huán)保主管部門依據(jù)環(huán)境保護驗收監(jiān)測或調查結果，并通過現(xiàn)場檢查等手段，考核該建設項目是否達到環(huán)境保護要求。（二）“三同時”制度及環(huán)保驗收犀牛之星：“三同時”制度簡介。建設項目的環(huán)境影響評價文件未經法律規(guī)定的審批部門審查或者審查后未予批準的，該項目審批部門不得批準其建設，建設單位不得開工建設。審批部門應當自收到環(huán)境影響報告書之日起60日內，收到環(huán)境影響報告表之日起30日內，收到環(huán)境影響登記表之日起16日內，分別作出審批決定并書面通知建設單位。除依據(jù)上述規(guī)定由環(huán)保部審批以外的建設項目環(huán)境影響評價文件的審批權限，由省級環(huán)境保護部門提出分級審批建議，報省級人民政府批準后實施，并抄報環(huán)境保護部：（1）有色金屬冶煉及礦山開發(fā)、鋼鐵加工、電石、鐵合金、焦炭、垃圾焚燒及發(fā)電、制漿等對環(huán)境可能造成重大影響的建設項目環(huán)境影響評價文件由省級環(huán)境保護部門負責審批。環(huán)境保護部可以將法定由其負責審批的部分建設項目環(huán)境影響評價文件的審批權限，委托給該項目所在地的省級環(huán)境保護部門，并應當向社會公告。建設項目環(huán)境影響評價文件的分級審批權限，原則上按照建設項目的審批、核準和備案權限及建設項目對環(huán)境的影響性質和程度確定。此外，建設項目的環(huán)境影響報告書、報告表必須由持有國家環(huán)境保護總局頒發(fā)的《環(huán)境影響評價資格證書》單位編寫，對填寫環(huán)境影響登記表的單位無資格要求，可由建設單位自行填寫。國家根據(jù)建設項目對環(huán)境的影響程度，按照下列規(guī)定對建設項目的環(huán)境保護實行分類管理：（1）建設項目對環(huán)境可能造成重大影響的，應當編制環(huán)境影響報告書，對建設項目產生的污染和對環(huán)境的影響進行全面、詳細的評價；（2）建設項目對環(huán)境可能造成輕度影響的，應當編制環(huán)境影響報告表，對建設項目產生的污染和對環(huán)境的影響進行分析或者專項評價；（3）建設項目對環(huán)境影響很小，不需要進行環(huán)境影響評價的，應當填報環(huán)境影響登記表。（1）凡在中國領域內新建對環(huán)境有影響的項目，均應當進行環(huán)境影響評價；（2）建設項目的環(huán)境影響評價文件經批準后，建設項目的性質、規(guī)模、地點、采用的生產工藝或者防治污染、防止生態(tài)破壞的措施發(fā)生重大變動的，建設單位應當重新報批犀牛之星：建設項目的環(huán)境影響評價文件；（3）建設項目的環(huán)境影響評價文件自批準之日起超過5年，方決定該項目開工建設的，其環(huán)境影響評價文件應當報原審批部門重新審核。在對企業(yè)環(huán)保問題進行核查時，律師通常主要關注以下三個方面的問題：一是企業(yè)建設項目開工前是否已經按照相關規(guī)定編制了環(huán)境影響評價文件，并取得了環(huán)保主管部門的批復；二是企業(yè)建設項目是否執(zhí)行了“三同時”制度（即建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施，必須與主體工程同時設計、同時施工、同時投產使用），并通過了