7銀行信貸風險控制-文庫吧資料
2024-09-28 10:45本頁面
【正文】 人的債權，即債權人在一定情況下可以直接向次債務人（債務人的債務人）主張權利，而無需通過債務人。 （三）代位受償權 當子公司被其他企業(yè)控制時，其對控股公司拖欠的債權可能無法追討，從而危及子公司債權人利益。國務院和最高法院曾分別于1990年、1994年作出《國務院關于清理整頓公司中被撤并公司債權債務清理問題的通知》和《關于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責任承擔問題的批復》，其中就出資人的責任規(guī)定，突破了出資人不對公司債權人直接負責，僅以出資額為限承擔責任的原則.《深圳經濟特區(qū)企業(yè)集團暫行規(guī)定》、《企業(yè)會計準則──關聯(lián)方關系及其交易的披露》等地方性或行政性法規(guī)也就關聯(lián)交易作了一些規(guī)定，起到了一定的規(guī)范作用。這實質上是規(guī)定了控股股東在行使表決權時對公司及其他股東所負的誠信義務。 《公司法》規(guī)定了股份公司的董事、監(jiān)事、經理的忠實義務，要求其維護公司利益，不得利用其在公司的地位和職權為自己謀取私利；董事、經理除公司章程規(guī)定或股東大會同意外，不得同本公司訂立合同或進行交易，同時規(guī)定了相應的賠償責任制度。我國《民法通則》、《合同法》和《證券法》等無一例外都規(guī)定了誠實信用的基本原則。而推定關聯(lián)企業(yè)是指在一個集團中，控股母公司對子公司負有誠信義務，如果法院認定母公司長期實質地介入其子公司的經營管理，則推定母公司未盡忠實和必要注意義務，因此，其須對子公司的債權人負賠償責任，除非母公司能舉證抗辯。但在復雜的關聯(lián)交易中，遠離公司管理的原告實際上根本無法收集到足夠有效的證據。 而德國法律所確定的推定關聯(lián)企業(yè)學說，則較好地解決了英美普通法系下債權人的舉證責任問題。 （四）歸附制度 與普通法系不同，大陸法系德國《股份公司法》的核心是調整關聯(lián)企業(yè)形成地合同基礎即控制協(xié)議。對控股股東科以誠信義務已成為西方國家保護從屬公司及少數(shù)股東的一種重要方式。過去一般認為，股東不必負此義務。因此，這項原則被一些學者稱為民商法中的“帝王條款”. 在普通公司法中，董事被認為是公司的受托人（trustee），因此，董事對公司負有誠信義務。但該原則是建立在十分抽象的公平原則基礎之上，缺乏法律規(guī)范要求的可操作性，至今還沒有比較明確具體的適用標準，是否適用以及如何適應更多的是依據法官的心證。具體表現(xiàn)為：（1）子公司資本顯著不足；（2）母公司對子公司之控制權行使，違反了受托人之誠信義務；（3）母公司無視子公司獨立人格而違反公司法規(guī)范性之規(guī)定；子公司缺乏完整的財務記錄；（4）資產混同或不當流動。 股東對破產企業(yè)的債權是否適用深石原則，取決于三個條件：母公司完全控制了子公司；母公司對子公司有欺詐、不當或不公平的行為；母公司的行為損害了子公司債權人的行為。其含義是指在破產程序中分配破產財產時，將債務人的關聯(lián)公司作為債權人的求償予以推遲，直到其他債權人得到償付后，再將破產財產的余額用來清償關聯(lián)公司的債務。 公平和合理的考慮。 資產和事務的過度混合。 母公司的不當行為。 揭開公司面紗的核心是否定子公司的獨立人格，在此基礎上，讓母公司對子公司的債務承擔責任。 五、國外對關聯(lián)交易的法律控制 關聯(lián)交易所導致的利益矛盾和沖突引起了人們的重視，世界各國都對此有深入研究，并在法律和其他方面有相應的制度安排?？刂品狡髽I(yè)往往通過前述的抽逃資金、剝離資產、懸空債務、轉移財產等道德異化行為，使得金融機構面臨這樣一種困境：礙于法人人格獨立原則，無法向轉移資產的幕后關聯(lián)企業(yè)直索還款責任。 逃廢債務。其二，關聯(lián)交易的隱秘性，使得銀行無法監(jiān)控借款用途。 信息失真，風險信號鈍化。表面上看，關聯(lián)企業(yè)擔保是兩個獨立法人主體之間的獨立行為，對貸款是有保證作用的。 擔保虛化。不正當關聯(lián)交易對銀行貸款安全的影響主要包括： 信用膨脹、授信過度。甚至直接或授意另一從屬公司與被執(zhí)行公司虛構債權債務關系，使被執(zhí)行公司財產轉移到關聯(lián)公司其他公司名下，或者在參與分配時占有較大份額。中國的“銀廣夏”、“藍田”、美國的安然等公司無不是通過虛假的關聯(lián)交易，憑空捏造其收入增長的事實，欺騙投資者。 （四）交易虛假。交易的一方缺乏獨立談判的能力，導致交易條件往往顯失公允。盡管資本金的多寡和公司的賠償能力之間并沒有直接的正相關關系，但資本金的抽逃至少增大了債權債務雙方之間的信息不對稱程度，也表明了公司出資人對公司的信心和責任削弱。我國實行的法定資本制度，遵循資本限額、資本不變和資本維持三原則，旨在保證公司的賠償能力，對此《公司法》還明確規(guī)定了有限責任公司成立所必須的最低注冊
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