5商法理念的建立及其方法論的探討——以保險法、海商法的定位和運-文庫吧資料
2024-09-11 20:53本頁面
【正文】 并將其適用于保險合同雙方 當(dāng)事人對于格式條款的理解存在異議的情況。例如，針對保險市場上經(jīng)常被予以適用的格式條款，《保險法》規(guī)定了特殊的異議解釋原則（注：在保險法理論上，對于此項特殊的解釋原則，有學(xué)者從解釋結(jié)果不利于保險人角度出發(fā)，稱其為 “ 不利解釋原則 ” ；也有學(xué)者從解釋結(jié)果有利于被保險人、受益人角度出發(fā)，稱其為 “ 有利解釋原則 ” 。與民法相比較而言，商法在 適用中強調(diào)的是法律條文的解釋，而其理論研究則退居其次，使得商法的理論性無法與民法的理論體系相比擬。 第二，運用商法理念，有助于從微觀角度，就個別的商事現(xiàn)象加以分析，并根據(jù)其法律特殊性而設(shè)計出與其相互適應(yīng)的法律規(guī)則。另一方面，商法理念又必須兼顧商事活動的特殊性而設(shè)計有別于民事法律規(guī)范的特殊商事法律規(guī)則，用以符合商事活動提出的特殊的調(diào)整需求。因為，商法理念的核心思想就是確認(rèn)商法作為相對獨立的法律部門與民法之間的緊密聯(lián)系。 第一，運用商法理念，從民商法的宏觀角度掌握商事領(lǐng)域的立法趨勢和立法適用。因為，商法理念作為一種思想意識體系，是我國商事法律精神的高度概括和提升。這表明我國的商事立法適應(yīng)中國商品市場的發(fā)展而逐漸從民事立法中分離出來，成為相對獨立的法律規(guī)范體系，并日趨完善成熟。私法領(lǐng)域出現(xiàn)了以《民法通則》為代表的民 第 10 頁 共 18 頁 事立法的創(chuàng)建高峰。法哲學(xué)作為我國馬克思主義法理學(xué)的組成部分之一 [6]，強調(diào)在歷史唯物主義的指導(dǎo)下，研究法的起源、本質(zhì)及其與其他社會現(xiàn)象之間的關(guān)系。而商法理念作為一種法哲學(xué)的思維方法，亦是人們的一種思想活動。因此，商事主體的謹(jǐn)慎注意義務(wù)應(yīng)當(dāng)成為商法理念的重要組成部分，即使有關(guān)的商事立法條文沒有 “ 謹(jǐn)慎注意 ” 義務(wù)的文字，在商法理念上也仍需要強調(diào)商事主體在商事交易活動中應(yīng)履行此項義務(wù)。如果商事主體在與相對人實施的商事經(jīng)營活動中未能達(dá)到上述法律要求，便構(gòu)成了謹(jǐn)慎注意義務(wù)的違反，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)不利的法律后果。商事立法立足于重新平衡彼此之間的利益沖突，賦予了具有專業(yè)經(jīng)營資格的商事主體以謹(jǐn)慎注意義務(wù)，成為 “ 賣者義務(wù) ” 。 三是商事主體承擔(dān)的謹(jǐn)慎注意義務(wù)。 一是民事主體對自己利益的注意義務(wù)，即民事主體在實施民 第 8 頁 共 18 頁 事行為過程中，為維護(hù)自己的利益所持有的注意心態(tài)而作出理性判斷。出于維護(hù)民商事活動正常秩序的需要，民商事立法應(yīng)當(dāng)要求所有參與民商事活動的法律主體均承擔(dān)一定的注意義務(wù)，不過，根據(jù)不同的民商事活動領(lǐng)域的需要應(yīng)不盡相同，民商事 立法對于相應(yīng)的民商事主體在履行其注意義務(wù)時所應(yīng)持有的注意程度亦不一樣。商事立法賦予商事經(jīng)營者的上述諸多附隨義務(wù)的法理基礎(chǔ)，均產(chǎn)生于商事主體的謹(jǐn)慎注意義務(wù)。 第 7 頁 共 18 頁 第三，商事主體在商事經(jīng)營過程中所承擔(dān)的謹(jǐn)慎注意義務(wù)是維持商事經(jīng)營活動正常秩序的重要保證。而國家的主管機關(guān)或者登記機關(guān)對于各類商事主體實施的審核批準(zhǔn)或者核準(zhǔn)登記，就是將法定的商事主體進(jìn)入商事領(lǐng)域所需具備的資格條件加以落實的過程，確保商事主體以相應(yīng)合格的身份資格和專業(yè)知識水平參與商事經(jīng)營活動。 由于商事活動勢必涉及特定范圍的專業(yè)活動，從事此類經(jīng)營活動的商事主體應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的專業(yè)技術(shù)知識和經(jīng)營經(jīng)驗。商事法律關(guān)系的主體必然包含商事主體，可能是一方 第 6 頁 共 18 頁 參與者為商事主體，也可 能是各方均為商事主體，這是商事法律關(guān)系區(qū)別于民事法律關(guān)系的主要特點，其具體表現(xiàn)為商事主體必備的法律擬制性。 因此，商法特殊的調(diào)整對象是建立商法理念所應(yīng)把握的首要因素，將商法的調(diào)整對象 —— 商事法律關(guān)系作為界定商法理念適用范圍的依據(jù)，可以形成商法理念的適用價值并使其特定化。這突出表現(xiàn)在商事法律關(guān)系是一種由商事經(jīng)營主體所從事的以盈利為目的的經(jīng)營性行為而形成的特殊的社會關(guān) 系，其中的經(jīng)營性行為意味著商事經(jīng)營主體在一定的時間過程中持續(xù)實施的營業(yè)活動。 “ 正是獨立的調(diào)整對象，構(gòu)成了獨立的商法典或商法部門，建立了商法學(xué)學(xué)科體系。因此，獨立的商事法律關(guān)系作為商法的調(diào)整對象，反映著商法獨立存在的可能性和必要性，是商法得以建立的社會基礎(chǔ)，是其區(qū)別于其他法律部門的本質(zhì)特征所在。 第一，商法具有特殊的調(diào)整對象 —— 商事關(guān)系， “ 即因從事營業(yè)行為所引起的社會關(guān)系以及與此相聯(lián)系的社會關(guān)系的總和 ”[3] 。商法是順應(yīng)商事活動對于法律調(diào)整的特殊需要而在民事法律規(guī)范體系基礎(chǔ)上出現(xiàn)的具有相對獨立性的法律規(guī)范體系。但盡管如此，民事法和商事法仍有著共同的原理 ”[2] ?？梢姡淌路芍贫缺旧聿⒎枪铝⒌闹贫润w系，而是基于商事活動諸多特點逐步從民事活動中分離出來，以民事法律制度為基礎(chǔ)，根據(jù)商事活動的特殊需要而形成的具有特色的商事規(guī)范內(nèi)容。 其次，建立商法理念應(yīng)當(dāng)在商法領(lǐng)域內(nèi)從與民事領(lǐng)域的共性出發(fā)，貫徹運用在整個私法領(lǐng)域具有通用意 義的民事法律制度。 這表現(xiàn)在，參與民事活動和商事活動的當(dāng)事人在
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