公司法案例分析xxxx-文庫吧資料
2025-03-12 00:03本頁面
【正文】 ? 3 ． 《 公司法 》 規(guī)定，以超過票面金額發(fā)行的股票所得溢價(jià)款應(yīng)列入資本公積金。此外優(yōu)先股股東一般不享有股東會的表決權(quán)，宏達(dá)公司承諾優(yōu)先股股東享有表決權(quán)也是錯誤的。但優(yōu)先股事先確定的紅利率能否實(shí)現(xiàn)有賴于公司能否有盈利及盈利是否足以保證優(yōu)先股紅利獲取，盈利不足或無盈利時(shí)優(yōu)先股是無法保證的。我國 《 公司法 》 對公司發(fā)行新股有下旬條件限制： ? （ 1 ）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔 1 年以上； ? （ 2 ）（公司在最近 3 年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利； ? （ 3 ）公司在最近 3 年內(nèi)財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載； ? （ 4 ）公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期存款利率。從本案來看，宏達(dá)公司申請公司上市，第一，注冊資本 4000 萬元，低于公司法要求的 5000 萬元人民幣；第二，該公司系發(fā)起設(shè)立，不具備股票可向社會公開發(fā)行的條件；第三，宏達(dá)公司開業(yè)不足 3 年，也不符合持有股票面值達(dá)人民幣 1000 元以上的股東人數(shù)不少于 1000 人的規(guī)定，所以申請公司上市不會被批準(zhǔn)。其余 4000 萬股份為普通股，溢價(jià)發(fā)行，并將股票發(fā)行溢價(jià)收入列入公司利潤中。（ 2 ）預(yù)先確定優(yōu)先股股利 11% ，且不論盈虧保證支付。公司開業(yè) 1 年來經(jīng)營業(yè)績節(jié)節(jié)攀升，為抓住機(jī)遇，擴(kuò)大公司規(guī)模，實(shí)現(xiàn)公司的大發(fā)燕尾服，公司董事會決定，向國務(wù)院授權(quán)部門及證券管理部門申請公司上市發(fā)行新股，擬發(fā)行新股總額為人民幣 6000 萬元，每股面額 2 元。同時(shí)，創(chuàng)立大會的股東人數(shù)低于法定比例，創(chuàng)立大會的組成不合法。 ? 2 ．關(guān)于創(chuàng)立大會，我國 《 公司法 》 有下述有關(guān)規(guī)定：發(fā)起股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在 30 日內(nèi)召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由認(rèn)股人組成。 ? [ 問題 ] ? 1 ．汽車配件公司的募集設(shè)立存在什么問題？ ? 2 ．本案中召開創(chuàng)立大會的程序存在什么樣的問題？ 答案 ? 1 ．我國 《 公司法 》 規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有 5 人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，國有仩灶改建為股份有限公司的，發(fā)起人可少于 5 人，但應(yīng)采取募集設(shè)立方式。 ? 3 家發(fā)起人公司按協(xié)議制定章程，認(rèn)購部分股份，起草招股說明書，簽訂股票承銷協(xié)議、代收股款協(xié)議，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向社會公開募股。 案例五 ? 1966 年 4 月，某市經(jīng)濟(jì)協(xié)作發(fā)公司與長征汽車集團(tuán)公司（私營）等 3 家公司訂立了以募集方式設(shè)立某汽車配件股份有限公司的發(fā)起人協(xié)議，公司注冊資本 5000 萬元，募集設(shè)立。而依擔(dān)保法的規(guī)定，有限責(zé)任公司能夠?yàn)樗颂峁?dān)保，且是董事會做出的決議。 ? 公司法第 60條第 3款規(guī)定：董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。 —— 甲公司的凈資產(chǎn)僅有 1000萬，也不符合。 —— 甲公司不符合，故沒有發(fā)行債券的主體資格。 —— 因此，以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資 350萬元的決議合法。 ? 公司法第 12條第 2款規(guī)定：公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十。 —— 故有限責(zé)任公司不能成為合伙人。 —— 故公司不能投資成立合伙企業(yè)。因業(yè)務(wù)興旺，董事會決定，即日起正式實(shí)施以下方案： 以甲公司名義投資 300萬元，與乙公司組成合伙企業(yè)； ? 以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資 350萬元； ? 以甲公司名義發(fā)行 150萬元公司債券； ? 以甲公司財(cái)產(chǎn)為個體戶張某的債務(wù)提供擔(dān)保。因此，第 7條的約定是不符合規(guī)定的。 其余的條款均不符合法律規(guī)定： ? （ 1）根據(jù)公司法的規(guī)定，組建以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限公司的注冊資本，最低限額為 50萬元人民幣，而第 2條約定 30萬元人民幣則不符合規(guī)定； （ 2）第 3條約定以專利權(quán)及專有技術(shù)等折價(jià)出資的金額超過了公司法規(guī)定的有限公司注冊資本的 20%，不符合規(guī)定； （ 3）根據(jù)公司法規(guī)定，有限公司是依出資人比例享有利潤分配和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的，因此，第 4條約定的利潤分配方案不符合規(guī)定；（ 4）根據(jù)公司法規(guī)定，有限公司的法定代表人是董事長或執(zhí)行董事，而不是經(jīng)理。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司一般須設(shè)董事會，只是在股東人數(shù)少、規(guī)模小的情況下，可不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東數(shù)為 2個以上 50個以下。等等。經(jīng)協(xié)商，他們共同制定了公司章程。召開的理由是，該公司的
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