【正文】 ； (二 )通過(guò)公司章程； (三 )選舉董事會(huì)成員； (四 )選舉監(jiān)事會(huì)成員； (五 )對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核； (六 )對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核； (七 )發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。 57 ? 《公司法》： ? 第 91條 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開十五日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告?！? ? 但問(wèn)題在于：本條規(guī)定中所謂的“全體董事”，是指出席會(huì)議的全體董事，還是指公司全部的董事？“ 1/2以上”是大于 1∕2還是大于等于 1∕2，是否包括本數(shù)？ 56 第二個(gè)問(wèn)題：“ 2/3以上”、“過(guò)半數(shù)”？ ? 我國(guó)《民法通則》第 155條規(guī)定，民法所稱的“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“不滿”、“以外”，不包括本數(shù)。該條規(guī)定： “董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由 1/2以上的董事出席方可舉行。 董事在會(huì)議主持人宣布表決結(jié)果后或者規(guī)定的表決時(shí)限結(jié)束后進(jìn)行表決的，其表決情況不予統(tǒng)計(jì)。 1會(huì)議表決 53 與會(huì)董事表決完成后，證券事務(wù)代表和董事會(huì)辦公室有關(guān)工作人員應(yīng)當(dāng)及時(shí)收集董事的表決票，交董事會(huì)秘書在一名獨(dú)立董事或者其他董事的監(jiān)督下進(jìn)行統(tǒng)計(jì)。 董事的表決意向分為同意、反對(duì)和棄權(quán)。 1發(fā)表意見 52 提案經(jīng)過(guò)充分討論后，主持人應(yīng)當(dāng)適時(shí)提請(qǐng)與會(huì)董事對(duì)提案逐一分別進(jìn)行表決。 1會(huì)議審議程序 51 董事應(yīng)當(dāng)認(rèn)真閱讀有關(guān)會(huì)議材料，在充分了解情況的基礎(chǔ)上獨(dú)立、審慎地發(fā)表意見。 董事就同一提案重復(fù)發(fā)言，發(fā)言超出提案范圍，以致影響其他董事發(fā)言或者阻礙會(huì)議正常進(jìn)行的，會(huì)議主持人應(yīng)當(dāng)及時(shí)制止。 1會(huì)議召開方式 50 會(huì)議主持人應(yīng)當(dāng)逐一提請(qǐng)出席董事會(huì)會(huì)議的董事對(duì)各項(xiàng)提案發(fā)表明確的意見。董事會(huì)會(huì)議也可以采取現(xiàn)場(chǎng)與其他方式同時(shí)進(jìn)行的方式召開。 1關(guān)于委托出席的限制 49 董事會(huì)會(huì)議以現(xiàn)場(chǎng)召開為原則。 親自出席和委托出席 48 （ 1）在審議關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)時(shí)，非關(guān)聯(lián)董事不得委托關(guān)聯(lián)董事代為出席；關(guān)聯(lián)董事也不得接受非關(guān)聯(lián)董事的委托； （ 2）獨(dú)立董事不得委托非獨(dú)立董事代為出席，非獨(dú)立董事也不得接受獨(dú)立董事的委托； （ 3）董事不得在未說(shuō)明其本人對(duì)提案的個(gè)人意見和表決意向的情況下全權(quán)委托其他董事代為出席，有關(guān)董事也不得接受全權(quán)委托和授權(quán)不明確的委托。因故不能出席會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)事先審閱會(huì)議材料，形成明確的意見，書面委托其他董事代為出席。會(huì)議主持人認(rèn)為有必要的，可以通知其他有關(guān)人員列席董事會(huì)會(huì)議。有關(guān)董事拒不出席或者怠于出席會(huì)議導(dǎo)致無(wú)法滿足會(huì)議召開的最低人數(shù)要求時(shí)，董事長(zhǎng)和董事會(huì)秘書應(yīng)當(dāng)及時(shí)向監(jiān)管部門報(bào)告。 董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的會(huì)議通知發(fā)出后，如果需要變更會(huì)議的時(shí)間、地點(diǎn)等事項(xiàng)或者增加、變更、取消會(huì)議提案的，應(yīng)當(dāng)事先取得全體與會(huì)董事的認(rèn)可并做好相應(yīng)記錄。 會(huì)議通知的內(nèi)容 45 董事會(huì)定期會(huì)議的書面會(huì)議通知發(fā)出后，如果需要變更會(huì)議的時(shí)間、地點(diǎn)等事項(xiàng)或者增加、變更、取消會(huì)議提案的，應(yīng)當(dāng)在原定會(huì)議召開日之前三日發(fā)出書面變更通知，說(shuō)明情況和新提案的有關(guān)內(nèi)容及相關(guān)材料。 情況緊急，需要盡快召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的，可以隨時(shí)通過(guò)電話或者其他口頭方式發(fā)出會(huì)議通知，但召集人應(yīng)當(dāng)在會(huì)議上做出說(shuō)明。 會(huì)議的召集與主持 43 召開董事會(huì)定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議，董事會(huì)辦公室應(yīng)當(dāng)分別提前十日和五日將蓋有董事會(huì)辦公室印章的書面會(huì)議通知，通過(guò)直接送達(dá)、傳真、電子郵件或者其他方式，提交全體董事和監(jiān)事以及經(jīng)理、董事會(huì)秘書。 董事長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)自接到提議或者證券監(jiān)管部門的要求后十日內(nèi)，召集董事會(huì)會(huì)議并主持會(huì)議。 董事會(huì)辦公室在收到上述書面提議和有關(guān)材料后，應(yīng)當(dāng)于當(dāng)日轉(zhuǎn)交董事長(zhǎng)。 41 按照前條規(guī)定提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)通過(guò)董事會(huì)辦公室或者直接向董事長(zhǎng)提交經(jīng)提議人簽字（蓋章）的書面提議。 ? 董事長(zhǎng)在擬定提案前，應(yīng)當(dāng)視需要征求經(jīng)理和其他高級(jí)管理人員的意見。 董事會(huì)每年應(yīng)當(dāng)至少在上下兩個(gè)半年度各召開一次定期會(huì)議。 ? （ 3） 增設(shè)實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的規(guī)定 。 38 ? 加強(qiáng)了公司職工對(duì)公司治理的參與度，維護(hù)了員工的合法權(quán)益 ? （ 1） 參與人數(shù)的要求 。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。主要包括股份公司“監(jiān)事會(huì)每六個(gè)月至少召開一次會(huì)議。 可概括為：罷免建議權(quán)、召集和主持股東大會(huì)會(huì)議權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)和建議權(quán)、調(diào)查權(quán)、訴訟權(quán)。也就是說(shuō)，可以不設(shè)，有限公司還可以設(shè)總裁等職務(wù)。 （ 第 123條 、 第 124條 ） 35 （ 9） 不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司的利益 ①《公司法》第 21條規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員負(fù)有不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的義務(wù)。董事會(huì)召開臨時(shí)會(huì)議 ， 可以另定召集董事會(huì)的通知方式和通知時(shí)限 ” （ 第 111條 ） ； （ 7） 刪去了在董事會(huì)閉會(huì)期間董事長(zhǎng)可以代行董事會(huì)部分職權(quán)的規(guī)定 。 代表十分之一以上表決權(quán)的股東 、 三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì) ， 可以提議召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議 。 ? （ 3） 明確規(guī)定董事?lián)碛衅降鹊谋頉Q權(quán) 。 33 健全董事會(huì)制度，突出了董事會(huì)的集體決策作用 ? （ 1） 增設(shè)董事長(zhǎng)不履行職務(wù)的應(yīng)對(duì)措施。包括增加多處民事責(zé)任的規(guī)定，使當(dāng)事人通過(guò)訴訟追究有關(guān)人的賠償責(zé)任和違約責(zé)任有了依據(jù)；引進(jìn)公司法人格否認(rèn)的措施，使債權(quán)人追究濫用公司地位和有限責(zé)任的股東的連帶有了可能性；健全直接訴訟制度，建立股東代表訴訟制度，使法院管轄公司訴訟案件具有了現(xiàn)實(shí)性?！盁o(wú)救濟(jì)，無(wú)權(quán)利”。 ? 32 （ 15）上市公司重大資產(chǎn)處置和擔(dān)保特別的程序 《公司法》第 122條規(guī)定，上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。 ? 上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。 29 ? （ 9）異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán) 《公司法》第 143條規(guī)定了異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)，即股東對(duì)于股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議等持異議的，可以要求公司以公平合理價(jià)格收購(gòu)其持有的公司股份。 28 （ 7）提案權(quán) 《公司法》第 103條規(guī)定，“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 百分之三 以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議”。 上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，定期公開其財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)情況及重大訴訟，在每會(huì)計(jì)年度內(nèi)半年公布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告（第 146條）。在原有的可“查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告”的基礎(chǔ)上增加了有限公司的股東可以要求查閱公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿、復(fù)制公司章程和董事會(huì)會(huì)議決議的規(guī)定，公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的， 監(jiān)事會(huì) 應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的， 連續(xù) 90日以上 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上 股份的股東可以自行召集和主持。 （ 4）完善召集程序。 （ 3）引入累積投票制。 26 （二）《公司法》涉及公司治理結(jié)構(gòu)部分 全面規(guī)定股東權(quán)，健全股東會(huì) /股東大會(huì)制度 （ 1）原則規(guī)定股東的資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利，增設(shè)了股東臨時(shí)提案權(quán)。廣義上，公司治理還包括公司與其利益相關(guān)者 (如員工、客戶、供應(yīng)商、債權(quán)人、社區(qū)等 )之間的關(guān)系 , 及有關(guān)法律 , 法規(guī)和上市規(guī)則作出的制度安排。公司治理主要包括治理組織結(jié)構(gòu)以及開展治理活動(dòng)的組織協(xié)調(diào)。 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司 ,為增加資本公開發(fā)行股份時(shí) ,應(yīng)當(dāng)依法變更 。 2.《 公司法 》 第九條第二款規(guī)定 ， 有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的 ， 或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的 ， 公司變更前的債權(quán) 、 債務(wù)由變更后的公司承繼 。 由于股東人數(shù)沒有上限 ， 人數(shù)較多且分散 ， 召開股東大會(huì)比較困難 ， 股東大會(huì)的議事程序也比較復(fù)雜 ， 所以 ， 股東大會(huì)的權(quán)限有所限制 ， 董事會(huì)的權(quán)限較大 ?？梢栽O(shè) 1～ 2名監(jiān)事 ， 不設(shè)監(jiān)事會(huì) 。股份有限公司的股東人數(shù)只有最低要求 （ 2人以上 ） ， 沒有最高要求 。有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有最低和最高 ? 的要求 （ 1～ 50人 ） 。 股份有限公司是指依照 《 公司法 》的規(guī)定 ， 由 2個(gè)以上 、 200個(gè)以下發(fā)起人發(fā)起的 ， 其全部資本分為等額股份 ， 股東以其所持股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 ， 公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人 。 （ 第 143條 ） ? 擔(dān)保的自主決定 。 “ 公司可以向其他企業(yè)投資；但是 ， 除法律另有規(guī)定外 ， 不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人 ” 。 公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目 ,應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。 如果公司章程的修改將變更或廢除某類別股東的權(quán)利 ， 則應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)以特別決議通過(guò)和 19 （四）超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為是否有效 第十二條 公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定 ,并依法登記。 股份有限公司修改公司章程 ， 必須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò) 。 ， 與章程記載的事項(xiàng)不一致 。 第八十二條規(guī)定：股份有限公司章程以下必須記載的事項(xiàng) : （ 1） 公司名稱和住所； （ 2） 公司經(jīng)營(yíng)范圍； （ 3） 公司設(shè)立方式； （ 4） 公司股份總數(shù) 、 每股金額和注冊(cè)資本； （ 5） 發(fā)起人的姓名或者名稱 、 認(rèn)購(gòu)的股份數(shù) 、 出資方式和出資時(shí)間；（ 6） 董事會(huì)的組成 、 職權(quán)和議事規(guī)則； （ 7） 公司法定代表人； （ 8） 監(jiān)事會(huì)的組成 、 職權(quán)和議事規(guī)則； （ 9） 公司利潤(rùn)分配辦法； （ 10） 公司的解散事由與清算辦法； （ 11） 公司的通知和公告辦法； （ 12） 股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng) 。 我國(guó)《公司法》第二十五條：有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： (1)公司名稱和住所； (2)公司經(jīng)營(yíng)范圍； (3)公司注冊(cè)資本； (四 )股東的姓名或者名稱； (五 )股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間； (六 )公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； (七 )公司法定代表人； (八 )股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 對(duì)于以募集方式設(shè)立的股份公司 ， 發(fā)起人擬訂的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò) 。 公司章程對(duì)公司 、 股東 、 董事 、 監(jiān)事 、 高級(jí)管理人員具有約束力 。 它規(guī)定公司的性質(zhì) 、 宗旨 、 經(jīng)營(yíng)范圍 、 組織機(jī)構(gòu) 、 股東的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系等內(nèi)容 。中介機(jī)構(gòu)出具虛假的驗(yàn)資證明、評(píng)估報(bào)告等材料，使公司債權(quán)人對(duì)公司資本的真實(shí)情況產(chǎn)生誤解，給債權(quán)人造成損失的，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任”（第 208條）。但是，有下列情形之一的除外： （ 1）減少公司注冊(cè)資本； （ 2）與持有本公司股份的其他公司合并； （ 3）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公