【正文】 93 案例討論： 自愿加班有沒有加班費(fèi)？ 員工提供考勤記錄能否證明加班？ 勞動合同履行期間，員工一直有加班的情形，員工離職時才提出加班費(fèi)的支付要求，是否超過時效期限？ 如果雙方在合同里約定基本工資為加班費(fèi)的計算基數(shù)是否合法？ 94 案例 6 自愿加班加班費(fèi)爭議案 94 福利年休假 請假程序和審批權(quán)限 95 （五）休假制度 95 96 （六）績效制度 崗位分工和工作職責(zé) 績效考核標(biāo)準(zhǔn)和方法 績效 考核原則和流程 調(diào)崗調(diào)薪制度 96 97 （七）薪酬制度 工資制度 獎金制度 福利制度 社保制度 97 98 （八）保密制度 商業(yè)秘密的界定 保密措施 違反商業(yè)保密給企業(yè)帶來的損失計算方法 侵犯商業(yè)秘密的責(zé)任 競業(yè)限制制度 98 99 （九）安全衛(wèi)生制度 安全制度 （ 1）安全教育 （ 2）設(shè)備安全 （ 3）消防安全 （ 4）危險性設(shè)備操作流程 衛(wèi)生制度 （ 1）職業(yè)?。?“ 出 ”“ 入 ” 口管理） （ 2）傳染?。ㄉ陥笈c處置） 99 100 （十）懲處制度 表彰制度 違紀(jì)分類 懲處程序 三種具體違紀(jì)行為（合法合理） 問題討論： 原《企業(yè)職工獎懲條例》實(shí)效，企業(yè)罰款是否合理？ 100 101 懲罰制度要有合理的邏輯結(jié)構(gòu) 大毛病不犯，小毛病不斷 嚴(yán)重違紀(jì)，可解除 較嚴(yán)重違紀(jì)，書面警告處分，記入檔案 一般違紀(jì)，書面警告處理，記入檔案 幾次以上 幾次以上 101 規(guī)章制度體系的構(gòu)建 ?勞動合同管理制度 勞動合同法的出臺，越來越多的用人單位認(rèn)識到，勞動合同從訂立到結(jié)束應(yīng)有模式化的管理流程。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。 85 86 1）將健康狀況設(shè)計為錄用條件之一； 2）如果從事有毒有害作業(yè)，要進(jìn)行上崗前的檢查； 3）要求入職員工提供離職的健康檢查證明和檢查報告，未在規(guī)定的時間提供者視為不符合錄用條件之一； 4）對傳染病病原攜帶者規(guī)定不與錄用。 第三十條 用人單位招用人員，不得以是 傳染病病原攜帶者 為由拒絕錄用。 各級人民政府應(yīng)當(dāng)對殘疾人就業(yè)統(tǒng)籌規(guī)劃，為殘疾人創(chuàng)造就業(yè)條件。 用人單位錄用女職工，不得在勞動合同中規(guī)定限制女職工 結(jié)婚、生育的內(nèi)容。 ?? 83 （一）招聘制度 （六）績效制度 （二）合同管理制度 （七）薪酬福利制度 （三）培訓(xùn)制度 （八）保密制度 （四）工時制度 （九）安全衛(wèi)生制度 （五）休假制度 （十）獎懲制度 84 重點(diǎn)規(guī)章制度條款的制定與風(fēng)險控制 84 85 （一）招聘制度 錄用條件設(shè)計合理 《就業(yè)促進(jìn)法》對錄用條件的禁止性規(guī)定： 第二十七條 國家保障婦女享有與男子平等的勞動權(quán)利。 82 ?吃個蘋果就丟了工作，李萍不服，于是找到仲裁委，仲裁裁決，貿(mào)易公司撤銷解雇決定，恢復(fù)和李萍的勞動合同。我上次還看到你上網(wǎng)打牌。那天李萍掏出個蘋果剛啃幾口，就被老板看到了。李萍沒事的時候經(jīng)常在辦公室上網(wǎng)，偶爾也“斗地主”，但從來沒被處罰過。 81 孕婦上班吃蘋果被解雇 ? 某貿(mào)易公司的墻壁上貼著一張《員工管理規(guī)則》，其中有這么一條：工作時吃東西者，第一次口頭警告，罰款 10至 20元；屢教不改者解雇。 ?（三）企業(yè)規(guī)章制度必須公示，即向勞動者公布，否則不能發(fā)生效力，亦不能作為調(diào)整、約束雙方之間權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，在發(fā)生爭議后更不能作為證據(jù)。 80 企業(yè)規(guī)章制度制定過程中應(yīng)注意的法律問題 ?（一）企業(yè)規(guī)章制度的內(nèi)容必須遵守《勞動法》、《勞動合同法》以及國家其他相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，不得與之相抵觸。《勞動合同法》對企業(yè)現(xiàn)有的人力資源管理模式帶來了全方位的深遠(yuǎn)影響 ,也給企業(yè)規(guī)范、完善規(guī)章制度帶來了巨大挑戰(zhàn)。三是未履行有效的告知義務(wù)。類似這樣的規(guī)定明顯不公平；另如本文所述的案件中所提到的條款，即為顯性的不公平條款，因?yàn)?，情?jié)輕微的違規(guī)行為就要受到解除勞動合同關(guān)系的處分，顯然有失公平。 77 審判實(shí)踐涉及的不合理企業(yè)規(guī)章制度 ?（二）存在顯性的不公平 不合理之處 ? 在實(shí)踐中，顯失公平的企業(yè)規(guī)章制度比較普遍，如某企業(yè)關(guān)于加班費(fèi)支付的規(guī)定：“職工根據(jù)工作情況進(jìn)行加班，不另算加班費(fèi)，年終統(tǒng)一結(jié)算發(fā)放一定補(bǔ)助”。可是現(xiàn)實(shí)中用人單位只規(guī)定了框性條款，未制定詳細(xì)的制度，實(shí)施時由用人單位再做具體解釋。 ?合理性判斷標(biāo)準(zhǔn) 公平原則 “ 度 ” 的把握 。 規(guī)章制度中的內(nèi)容雖然未違反法律法規(guī)的明確規(guī)定 ，但明顯不合理顯失公平的內(nèi)容仍然不為法律所承認(rèn) 。 ?對于這些問題的界定就存在一個“合理性”問題，比如同樣是員工違反規(guī)定在工作場所吸煙，但在一般的辦公室吸煙和在加油站吸煙，情節(jié)嚴(yán)重程度完全不一樣。 違約金數(shù)額畸高 ?違反服務(wù)期的 ， 等額遞減原則支付； ?違反競業(yè)限制的 ， 雙方約定 ， 注意合理性 。 違約金的返還 勞動合同法第 22條規(guī)定：用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。 勞動合同法第 24條規(guī)定：競業(yè)限制的期限最多不超過 2年。 勞動合同法第 23條規(guī)定：競業(yè)限制期限內(nèi)用人單位需按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償 。 68 常見違法違規(guī)規(guī)章規(guī)定 E 離職管理制度 ?變無條件為有條件 勞動合同法規(guī)定：離職證明應(yīng)該在離職之日出具； 離職 15天之日要為員工辦理社保和 檔案轉(zhuǎn)移手續(xù)。 增加員工通知期條款。 65 常見違法違規(guī)規(guī)章規(guī)定 B 試用期 違法事項(xiàng) 可能導(dǎo)致的風(fēng)險 1 、試用期過后再簽訂合同 超過一個月雙倍工資 試用期的期限隨意約定 支付賠償金 第 83條 3 、單獨(dú)簽訂試用期合同 視為放棄試用期 第 19條第 4款 4 、試用期可以不上社保 員工隨時走人 第 38條 5 、試用期可以低于最低工資 補(bǔ)足差額支付賠償金 6 、試用期不符合條件可再延長 視為試用期已過 7 、續(xù)簽合同再規(guī)定試用期 無效 8 、試用期可以隨便辭退員工 違法辭退，雙倍成本 66 常見違法違規(guī)規(guī)章規(guī)定 C 變更合同制度 用人單位有權(quán)單方變更勞動合同 無法達(dá)成變更協(xié)議單位可以解除勞動合同 67 常見違法違規(guī)規(guī)章規(guī)定 D 勞動合同解除制度 侵權(quán)類條款，如侵犯婚姻權(quán)、生育權(quán)等。 63 企業(yè)規(guī)章制度制定的法律要求 —— 實(shí)體方面的要求 ?（一）主體要適合 ?（二）內(nèi)容要合法、合理 ?（三）不得與勞動合同和集體合同相沖突 ?（四）不得違反公序良俗 64 常見違法違規(guī)規(guī)章規(guī)定 A 錄用制度中容易出現(xiàn)違法的事項(xiàng) 錄用制度中出現(xiàn)就業(yè)歧視。 61 ? 公司制定的規(guī)章制度在公告欄公告了 ,是否可以生效 ?員工不接受也不簽字 ,公司該如何處理 ? 62 補(bǔ)充：規(guī)章制度制定詳細(xì)步驟 ?單位制定規(guī)章制度草案， 征求意見稿； ?提交職工代表大會或全體職工 討論，提出修改意見或方案； ?單位搜集職工代表或職工的意見，修訂并完善規(guī)章制度， 形成建議稿； ? 單位代表與工會或職工代表就建議稿進(jìn)行協(xié)商，最終確定規(guī)章制度 定稿； ? 對最終定稿就行 公示或告知員工。公司人事經(jīng)理為了避免以后出現(xiàn)爭議 ,便安排員工將修訂的分配辦法送給小魏。然后 ,公司將新修訂的分配辦法張貼在公司的公告欄進(jìn)行公告。 60 ? 小魏的獎金拿到了 ,公司通過這件事也開始改進(jìn)管理工作。感到委屈的小魏在與公司協(xié)商不成的情況下 ,就公司減發(fā)業(yè)績獎一事向勞動爭議仲裁委員會提出申訴 ,要求仲裁委員會裁決公司支付減發(fā)的業(yè)績獎金。自從她到現(xiàn)在的公司任職市場部經(jīng)理后 ,業(yè)績一直不錯 ,公司對她的評價也一向很好。勞動爭議仲裁委委員會認(rèn)為公司的《員工獎懲制度》未事先向勞動者公示，不可以作為公司解除勞動合同的依據(jù)，裁決公司與王某和李某恢復(fù)勞動關(guān)系。 58 ? 案例二、一家中日合資服裝公司的《員工獎懲制度》中明確寫明公司各崗位員工的工作紀(jì)律及違紀(jì)的處罰標(biāo)準(zhǔn)，并且在中、高層管理干部會議上正式宣布實(shí)施，對全體員工生效。但聞先生從未見過公司有此規(guī)定，遂向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會提起仲裁。因公司經(jīng)常安排加班，聞先生忍不住在網(wǎng)絡(luò)上與其同事評論此事?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（一）》第 19條也明確規(guī)定了規(guī)章制度向勞動者公示才能作為審判案件的依據(jù)。 55 ?（二）向勞動者公示或告知勞動者 公示原則是現(xiàn)代法律法規(guī)生效的一個要件，作為企業(yè)內(nèi)部的規(guī)章制度更應(yīng)對其適用的人必須公示，未經(jīng)公示的企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度，職工無所適從，對職工不具有約束力。但公司萬萬沒有想到的是，小王告到了勞動爭議仲裁委員會，說公司的“廠規(guī)”沒有經(jīng)過職工代表大會通過，不合法，不能作為解除勞動關(guān)系的依據(jù)。 沒有走民主程序或者走了但無據(jù)可查，法律后果如何？ 問題討論 54 ?案例： 某公司是國有企業(yè) ，一天職工小王在上班時間因與同事發(fā)生口角，按捺不住急脾氣，把對方打得鼻青臉腫，結(jié)果使車間秩序大亂，生產(chǎn)受到影響。 51 《勞動合同法》對企業(yè)規(guī)章制度提出更高要求 52 企業(yè)規(guī)章制度制定的法律要求 —— 程序方面的要求 ?（一）經(jīng)過平等協(xié)商程序制定 ? 民主程序 ? 集中程序 民主程序 =討論程序 +協(xié)商程序 53 54 討論程序 經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見。 《勞動合同法》第 38條規(guī)定，用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同。 《勞動合同法》第八十條規(guī)定，用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的無效，由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告。 《勞動合同法》第八十條規(guī)定，用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，給勞 動 者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。否則，用人單位的規(guī)章制度將會不予適用。 48 七、用人單位制定規(guī)章制度的 風(fēng)險及防范 （一）一些規(guī)章制度因無法律效力而失去作為審理勞動爭議案件依據(jù)的作用。因此其效力應(yīng)低于合同條款。 47 ? 仲裁委支持公司的意見，駁回王小姐的仲裁請求，王小姐不服，訴至法院。由于王小姐不符合當(dāng)年 12月 31日仍在職的員工條件，因此不同意支付王小姐任何年終獎金。王小姐早已知道，但從來沒有提過任何反對意見，應(yīng)該視為對新制度的默認(rèn)。況且，自己也為公司干滿了一年。王小姐應(yīng)允，但要求公司按勞動合同約定支付她當(dāng)年的年終考評獎金，公司只同意按照王小姐的實(shí)際工作時間，支付了王小姐 12月份的工資