【正文】 出售股份的股東和董事或主要管理人員是否正在從 事與被收購公司有競爭性的業(yè)務(wù)活動； 出售股份的股東是否得到合法 、 充分的授權(quán) ， 等等 。 包括： 公司與第三人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系； 公司各種形式的資產(chǎn)為抵押標(biāo)的對第三人設(shè) 立的抵押權(quán)情況； 公司作為合同當(dāng)事人一方尚未履行完畢的各種 合同情況 ， 尤其是涉及公司被兼并之類條款 的合同 。 （ 3） 調(diào)查內(nèi)容 對目標(biāo)公司的調(diào)查評鑒主要包括以下內(nèi)容： 1） 對目標(biāo)公司的資信和潛力進(jìn)行調(diào)查 。 （ 2） 方式與途徑 對目標(biāo)公司的調(diào)查 ， 可以直接向其提出問題 ，也可以間接地通過向與目標(biāo)公司有關(guān)的客戶 、銀行 、 供應(yīng)商 、 代理商等調(diào)查 ， 還可以自行收集各種公開的信息 。 包括東道國對外國投資的一般態(tài)度；外國投資者在東道國所享有的法律待遇 ， 是國民待遇還是優(yōu)惠待遇；東道國是否允許外國公司收購其國內(nèi)公司 、該國有關(guān)公司收購 、 兼并 、 接管或反托拉斯 、 反壟斷方面的立法對收購公司有何限制；收購需要履行何種程序；被收購方所從事的領(lǐng)域是否為禁止或限制外國投資者進(jìn)入；東道國營業(yè)的法律環(huán)境 ， 有關(guān)商業(yè)活動的法律是否完備 、 穩(wěn)定 、 透明度和可預(yù)見性等等 。 包括投資國對本國投資者海外投資的一般態(tài)度是鼓勵還是限制 （ 一般地 ， 資本過剩的國家鼓勵海外投資 ， 需要引進(jìn)外資國家則有所限制 ） ；投資國與東道國是否有外交關(guān)系和正常的經(jīng)貿(mào)關(guān)系；投資者向外國投資是否要經(jīng)過特別程序 、 需要獲得哪些批準(zhǔn)；投資國政府是否自行建立了對海外投資的非商業(yè)性風(fēng)險提供保險或保證的投資保險或保證制度 ， 或投資國政府是否為全球性或地區(qū)性投資保證機(jī)構(gòu)的成員國等等 。 收購前期的法律可行性分析 跨國收購是一項復(fù)雜的海外投資活動 ， 而且具有相當(dāng)?shù)娘L(fēng)險性 ， 因而在實施跨國收購行為之前 ，除了應(yīng)當(dāng)進(jìn)行可靠的經(jīng)濟(jì)可行性分析之外 ， 還應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)密的法律可行性分析 。 二 、 跨國收購的前期法律研究及其運作 在簽訂跨國收購合同之前 ， 我們所面臨的法律問題主要是法律可行性分析和對目標(biāo)公司的調(diào)整評鑒兩個方面 。 （ 3） 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓 這是指由受讓方購買轉(zhuǎn)讓方的企業(yè) ， 包括企業(yè)的機(jī)械 、 設(shè)備 、 廠房 、 庫存 、 銷售渠道 、 商譽(yù) 、 商標(biāo)權(quán) 、專利權(quán)及專有技術(shù)和其他商業(yè)秘密 ， 即一切的有形財產(chǎn)和無形資產(chǎn) 。 這種收購方式是在收購公司與被收購公司之間進(jìn)行的 。這種收購交易在收購公司與被收購公司的股東之間進(jìn)行，若被收購公司是一家上市公司，則這種收購?fù)ㄟ^在證券市場上購買該公司的股票即可實現(xiàn)。 由于在跨國收購的運作中 ， 除了采用收購上市公司股權(quán)的收購方式之外 ， 還經(jīng)常采用資產(chǎn)收購的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方式 ， 因此 ， 本文所說的 “ 跨國收購 ”是一種廣泛意義的收購 ， 包括上市公司收購和資產(chǎn)收購 。 一 、 跨國收購的主要形式及其特點 定義 跨國收購是指營業(yè)地設(shè)在不同國家的公司之間發(fā)生的收購 。 當(dāng)前 ， 中國已加入WTO， 面對開放的國際市場和洶涌澎湃的世界收購兼并浪潮 ， 中國企業(yè)將不可避免地要被動或主動地走上跨國收購和兼并的道路 。 3. 對被收購公司的估值一般比發(fā)行上市和出賣給戰(zhàn)略性收購者要低 。 5. 戰(zhàn)略收購者收購公司后 ， 往往會進(jìn)行大量裁員以減少支出 ， 因此在收購價款中應(yīng)有一定數(shù)量的金額作為補(bǔ)償 。 3. 被收購公司的估價往往是最高的：戰(zhàn)略收購者往往能將被收購公司的資源與其擁有的資源整合 4. 出賣給戰(zhàn)略收購者的成本比上市成本要低 。 MBO操作階段和程序 MBO 操作階段和程序第一階段 : 方案策劃 收購可行性分析第二階段 進(jìn)行收購 評 估 定 價 談 判 簽 約 履 行第三階段 : 后續(xù)整合 企業(yè)重新設(shè)計和再造 上 市 或 再 上 市標(biāo)的公司調(diào)查? 公司背景與沿革? 產(chǎn)業(yè)背景分析? 目前公司運營狀況? 人力資源? 資源配置? 市場環(huán)境? 科研開發(fā)? 公司章程? 財產(chǎn)結(jié)構(gòu)? 商務(wù)合同? 有關(guān)訴訟操作安排? 經(jīng)營狀況調(diào)查? 組建管理團(tuán)隊? 聘選中介機(jī)構(gòu)? 設(shè)立收購主體? 設(shè)計管理層激勵體系? 選擇戰(zhàn)略投資者? 收購融資安排? 財務(wù)狀況審查? 法律方面調(diào)查 股權(quán)投資方投資者的退出途徑 ? 公司上市 (IPO) 1. IPO為股權(quán)投資方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓提供了條件 2. IPO適用于被資本市場青睞的成長性行業(yè) ? 出賣給戰(zhàn)略收購者 (Strategic Buyer) 1. 戰(zhàn)略收購者指被收購公司的競爭對手 、 進(jìn)行前向或后向整合的供應(yīng)商或客戶及計劃進(jìn)入某一行業(yè)的企業(yè)集團(tuán) 。 MBO收購前提程序 集團(tuán)公司在競爭壓力下，決定將主營業(yè)務(wù)進(jìn)一步集中，放棄一些次要業(yè)務(wù) 出售 欲望 信心 收購需求 公司內(nèi)部體系不順，管理失靈，為降低交易成本，提高整體效益而放棄部分業(yè)務(wù) 管理層產(chǎn)生較大的經(jīng)營戰(zhàn)略分歧，決定重整公司業(yè)務(wù) 所有者退休或意外喪失經(jīng)營能力及意愿 法律、財務(wù)環(huán)境變化使公司繼續(xù)經(jīng)營變得困難 集團(tuán)公司組織體系龐大，機(jī)構(gòu)僵化，壓制創(chuàng)新 股東集團(tuán)未能建立有效的激勵機(jī)制 管理層認(rèn)為集團(tuán)整體未能高效率地工作，自己部門的貢獻(xiàn)被其他部門的虧損所抵肖 對創(chuàng)業(yè)的高度信心 企業(yè)家的直覺 獨立運作企業(yè)的能力 敢于承擔(dān)個人風(fēng)險 善于應(yīng)付收購過程中的成功與挫折 方案制作 完整 的 MBO方案主要內(nèi)容有： 1. 收購目標(biāo) (整體還是部分 )； 2. 收購方式 (是股權(quán)收購還是資產(chǎn)收購 )； 3. 收購主體設(shè)計； 4. 收購價格； 5. 收購后新公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)、資本結(jié)構(gòu)設(shè)計； 6. 收購融資安排與還貸預(yù)測； 7. 收購組織與收購戰(zhàn)術(shù)； 8. 收購后新公司的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)整合方案與治理結(jié)構(gòu)安排等。 杠桿收購和管理層收購的聯(lián)系 ?單純的金融套利已經(jīng)很難獲得高額回報； ?優(yōu)秀的管理團(tuán)隊和他們所擁有的管理能力是稀缺資源； ?管理層收購＝金融資本＋管理資源 管理層收購的操作步驟和具體內(nèi)容 ? 交易參與者 ? 對目標(biāo)公司的選擇 ? 收購前提 ? 收購方案 ? MBO操作階段和程序 1. 方案策劃 2. 收購過程 3. 后續(xù)整合 ? 退出渠道 MBO參與者 收購顧問 方案設(shè)計 法律解釋 財務(wù)處理 公司改制 融資協(xié)調(diào) 賣方 討價 還價 經(jīng)理層 提供融資 股權(quán)投資人 債權(quán)投資人 收購顧問方案設(shè)計 法律解釋 財務(wù)處理 公司改制 融資協(xié)調(diào)賣方討價 還價經(jīng)理層提供融資股權(quán)投資人 債權(quán)投資人 對目標(biāo)公司的選擇 目標(biāo) 公司可分為三類： 第一類：管理體系不良 ， 代理成本高企 ， 所有者對公司經(jīng)營無能為力 ， 前景不看好 ， 愿意轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)； 第二類：公司處于超穩(wěn)定狀態(tài) ， 所有者發(fā)現(xiàn)不了公司增長潛力 ， 意欲轉(zhuǎn)換投資去向 ， 將現(xiàn)有資產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓； 第三類：公司處于發(fā)展期 ， 管理層出價高于所有者對公司價值的評價 。 戰(zhàn)略性杠桿收購模型 ?獲利途徑：金融套利＋管理增值 ?除以上兩種模型做法外，收購方積極參與公司的經(jīng)營運作，更加重視企業(yè)運營效率的提高，從而增加企業(yè)本身的競爭力，最終通過上市或出售給戰(zhàn)略投資者實現(xiàn)成功退出。 分折式杠桿收購模型 ? 套利途徑：零售價比批發(fā)價高，將目標(biāo)公司分折出售以償還部分借款并從中獲利。 古典式杠桿收購模型 ?套利途徑：通過改變公司的資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)實現(xiàn)凈資產(chǎn)收益率的倍增。 杠桿收購 /管理層收購資金流向 目標(biāo)公司所有者 目標(biāo)公司 收購方 /管理層 籌資 支付收購價款 所有權(quán) 讓渡所有權(quán) 控制目標(biāo)公司 抵押 借 款 自有資金 杠桿收購 /管理層收購的交易基礎(chǔ) 金融套利： ?我們能找到價值被低估的公司并買下； ?我們能使它增值； ?我們最好多用別人的錢。 …… 其實賺錢也難 —— 難點在哪？ ?我們要付多少錢買 A公司？ ?我們能借多少錢？成本多少？ ?我們能賣多少資產(chǎn)來還債？ ?我們能增加利潤嗎？ 杠桿收購和管理層收購的概念 ?杠桿收購：收購方利用大量以目標(biāo)公司的資產(chǎn)和未來現(xiàn)金流為抵押的借款收購目標(biāo)公司，收購?fù)瓿珊?，收購方完全掌握目?biāo)公司的所有權(quán)。 加利潤 。屬杠桿收購的一種。 杠桿收購常由主收購企業(yè)、投資銀行和其他商業(yè)銀行、各類金融機(jī)構(gòu)及投資者組成一個投資群體來完成。 一般指通過不正當(dāng)手段如幕后交易、聯(lián)手操縱、欺詐行為、散布謠言等方式，事先未作充分信息披露和聲明，而突然采取襲 擊的形式而取得某公司控制權(quán)或合并某公司，使相關(guān)當(dāng)事人和廣大投資者、社會公眾利益受到不正當(dāng)、不公平損害的收購行為。 可取之處： （ 1）結(jié)果實現(xiàn)預(yù)知，確定性強(qiáng) （ 2）收購方能夠獲得被收購方更多的資料 （ 3）收購費用相對節(jié)約 （ 4）有助于兩者在收購后保持良好關(guān)系 敵意收購（ hostile bid） 與善意收購相對，指在目標(biāo)公司不愿意的情況下，當(dāng)事人雙方采用各種攻防策略，通過收購與反收購進(jìn)行的收購行為。 進(jìn)入新行業(yè) 避稅 避稅規(guī)劃 一、一般公司的并購與上市公司并購 一般公司并購 上市公司并購： 指目標(biāo)公司是上市公司，收購方無論是上市公司還是非上市公司，均以取得目標(biāo)公司控制權(quán)為出發(fā)點和操作點而進(jìn)行的收購 。 進(jìn)入新市場或利用出口配額 3 營運：行銷（如品牌、倉儲、通路、售后服務(wù)）、生產(chǎn)、財務(wù)、管理 多元化 1 無形：品牌、商業(yè)信息、技術(shù)、財務(wù) 綜合績效 1 兼有營運合并與財務(wù)合并 三、公司并購的動機(jī)與原因 根本動因：發(fā)展與增值 具體動因： 擴(kuò)大生產(chǎn)與市場規(guī)模，借助于購并來提高經(jīng)營效益，獲得規(guī)模經(jīng)濟(jì)效應(yīng)或范圍經(jīng)濟(jì)效應(yīng) 躋身于新行業(yè)、新領(lǐng)域，以購并的方式進(jìn)入新的產(chǎn)業(yè)尋求新的經(jīng)濟(jì)增長點： 進(jìn)入某些產(chǎn)業(yè)存在進(jìn)入壁壘，尤其是營業(yè)許可、原料來源或行銷渠道的限制 獲取先進(jìn)的生產(chǎn)管理技術(shù)或生產(chǎn)管理人才 分散和抗拒企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險，利用多元化的發(fā)展來保證企業(yè)在競爭中的地位 發(fā)掘利用目標(biāo)公司的潛在價值，轉(zhuǎn)手倒賣 合理避稅：虧損遞延 理 由 分 類 掌握原料和銷售渠道 1. 向前整合 2. 向后整合 規(guī)模經(jīng)濟(jì) 1 （ 1）收購方、收購公司（ acquiring pany） （ 2） 目標(biāo)公司、被收購公司（ acquired pany） 兼并與收購的異同 （ 1）同： 〃 都是通過公司產(chǎn)權(quán)流通實現(xiàn)公司的重組 〃 都可以省去公司的解散程序，實現(xiàn)公司財產(chǎn)關(guān)系和股東